Журнал Российского права, 2015, № 11 (227)
Бесплатно
Основная коллекция
Тематика:
Право. Общие вопросы
Издательство:
Юридическое издательство Норма
Наименование: Журнал Российского права
Год издания: 2015
Кол-во страниц: 176
Количество статей: 19
Дополнительно
Вид издания:
Журнал
Уровень образования:
Дополнительное профессиональное образование
Артикул: 640614.0238.99
Тематика:
ББК:
УДК:
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
Редакционный совет Хабриева Т. Я., академик Российской академии наук (РАН), д-р юрид. наук, проф., засл. юрист РФ, вице-президент РАН, директор Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ (ИЗиСП) — главный редактор Власенко Н. А., д-р юрид. наук, проф., засл. юрист РФ, зав. отделом теории законодательства ИЗиСП — заместитель главного редактора Андриченко Л. В., д-р юрид. наук, проф., засл. юрист РФ, зав. Центром публично-правовых исследований ИЗиСП Батлер Уильям Эллиотт, заслуженный профессор права им. Джона Эдварда Фоулера школы права Университета штата Пенсильвания, профессор Эмеритус сравнительного правоведения Лондонского университета, доктор права Габов А. В., д-р юрид. наук, и. о. заместителя директора ИЗиСП, зав. отделом гражданского законодательства и процесса ИЗиСП Зорькин В. Д., д-р юрид. наук, проф., засл. юрист РФ, Председатель Конституционного Суда РФ Капустин А. Я., д-р юрид. наук, проф., первый заместитель директора ИЗиСП Лапаева В. В., д-р юрид. наук, советник Конституционного Суда РФ Лебедев В. М., д-р юрид. наук, проф., засл. юрист РФ, Председатель Верховного Суда РФ Марку Жерар, профессор Университета Париж 1 ПантеонСорбонна (Франция), доктор права Лазарев В. В., д-р юрид. наук, проф., засл. деятель науки РФ, зав. отделом имплементации решений судебных органов в законодательство Российской Федерации ИЗиСП Семилютина Н. Г., д-р юрид. наук, зав. отделом гражданского законодательства зарубежных государств ИЗиСП Тихомиров Ю. А., д-р юрид. наук, проф., засл. деятель науки РФ, чл.-корр. Международной академии сравнительного правоведения, главный научный сотрудник Центра публичноправовых исследований ИЗиСП Толстой Ю. К., академик РАН, д-р юрид. наук, проф., засл. деятель науки РФ, профессор кафедры гражданского права СанктПетербургского государственного университета РОССИЙСКОГО ПРАВА Ежемесячный журнал № 11 (227) 2015 Издается с 1997 года Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-57273 от 12.03.2014 ISSN 1605-6590 Журнал включен: в Перечень рецензируемых научных изданий, рекомендованных ВАК; базу данных «Российский индекс научного цитирования»; базу периодических из даний Ulrich’s Periodicals Direc tory; систему Digital Object Identifier (DOI) — стандарт обозначения информации об объекте в Интернете, принятый в англоязычной научной среде. DOI 10.12737/issn.1605-6590 Учредитель: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации Адрес редакционного совета: 117218, Москва, ул. Большая Черемушкинская, д. 34 Тел./факс: (495) 719-73-02 Internet: izak.ru Издатель: Юридическое издательство «Норма» Заместитель главного редактора Диянов Д. Х. Выпускающий редактор Никитина Т. В. Художник Водчиц С. С. Верстка: Родин В. М. Адрес редакции: 101000, Москва, Колпачный пер., 9а Тел./факс: (495) 621-62-95 Е-mаil: jrp@norma-verlag.соm Internet: jrpnorma.ru naukaru.ru
Editorial Council Khabrieva Т. Y., Vice-President and Academician of Russian Academy of Sciences (RAS), Dr. of Legal Sciences, Professor, Honored Jurist of the Russian Federation, Associate Member of the International Academy of Comparative Law, Director of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation (ILCL) — Editor-in-Chief Vlasenko N. A., Dr. of Legal Sciences, Professor, Honored Jurist of the Russian Federation, Head of the ILCL Legislation Theory Department — Deputy Editor-in-Chief Andrichenko L. V., Dr. of Legal Sciences, Professor, Honored Jurist of the Russian Federation, Head of the ILCL Public Legal Research Center Butler William Elliott, the John Edward Fowler Distinguished Professor of Law, Pennsylvania State University, Emeritus Professor of Comparative Law in the University of London, Dr. of Law Gabov A. V., Dr. of Legal Sciences, Acting Deputy Director of ILCL, Head of the ILCL Civil Legislation and Process Department Zorkin V. D., Dr. of Legal Sciences, Professor, Honored Jurist of the Russian Federation, Chairman of the Constitutional Court of the Russian Federation Kapustin A. Ya., Dr. of Legal Sciences, Professor, First Deputy of the Director of ILCL Lapayeva V. V., Dr. of Legal Sciences, Adviser of the Constitutional Court of the Russian Federation Lebedev V. M., Dr. of Legal Sciences, Professor, Honored Jurist of the Russian Federation, Chairman of the Supreme Court of the Russian Federation Marcou Gerard, Professor of the University Paris 1 PanthéonSorbonne (France), Dr. of Law Lazarev V. V., Dr. of Legal Sciences, Professor, Honored Scientist of the Russian Federation, Head of the ILCL Department of Implementation of Judgments by Courts of Justice into the Law of the Russian Federation Semilyutina N. G., Dr. of Legal Sciences, Head of the ILCL Department of Civil Legislation of Foreign States Tikhomirov Yu. A., Dr. of Legal Sciences, Professor, Honored Scientist of the Russian Federation, Associate Member of the International Academy of Comparative Law, Chief Research Scientist of the ILCL Public Legal Research Center Tolstoy Yu. K., Academician of RAS, Dr. of Legal Sciences, Professor, Honored Scientist of the Russian Federation, Professor of the Civil Law Faculty of St. Petersburg State University Journal OF RUSSIAN LAW Monthly magazine No. 11 (227) 2015 Since 1997 Certificate of registration ПИ No. ФС77-57273 from 12.03.2014 ISSN 1605-6590 The magazine is included into: the List of peer-reviewed journals recom mended by the Supreme Certification Commission under the Ministry of Edu ca tion and Science of the Russian Federation; the Russian Science Citation Index; the Ulrich’s Periodical Directory; the system of “Digital Object Identifier” (DOI). DOI 10.12737/issn.1605-6590 Founder: The Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Rus sian Federation The address of the editorial council: 34, Bolshaya Cheremushkinskaya st., Moscow, 117218, Russia Phone/fax: (495) 719-73-02 Internet: izak.ru Publisher: Legal Publishing House “Norma” Deputy chief editor D. H. Diyanov Executive editor T. V. Nikitina Prepress: S. S. Vodchits, V. M. Rodin The address of the editorial office: 9a, Kolpachny pereulok, Moscow, 101000, Russia Phone/fax: (495) 621-62-95 Е-mаil: jrp@norma-verlag.соm Internet: jrpnorma.ru naukaru.ru
Содержание БОНДАРЬ Н. С. Стратегия российского конституционализма: от политических иллюзий к правовому реализму .......................................................................... 5 Государство и право в современном мире: проблемы теории и истории МИХЕЕВА И. В. Обеспечение законности актов министерств Российской империи в XIX — начале XX века .................................................................................................................. 19 ПАЙГИНА Д. Р. Политический режим и перспективы его исследования в юридической науке ....................................................................................................................... 29 Конституционное и муниципальное право НИКИТИНА Е. Е. Ограничения конституционных прав человека законодательством субъекта Российской Федерации .................................................................................................. 35 МАКАРОВ И. И. Критика модели объединенной администрации муниципального района и поселения ...................................................................................................................................... 49 Международное право КАПУСТИН А. Я. Право Евразийского экономического союза: международно-правовой дискурс .................................................................................................. 59 ДОРОНИНА Н. Г., СЕМИЛЮТИНА Н. Г. Информационные технологии и экономические отношения: проблемы международно-договорной унификации права в ЕАЭС .............................................................................................................................................. 69 Уголовное право и криминология ВЛАСОВ И. С. О введении в России института уголовной ответственности юридических лиц ............................................................................................................................. 82 ПАНОКИН А. М. Неустановленные обстоятельства совершения преступления: проблемы доказывания .................................................................................................................. 90 Трудовое право и право социального обеспечения СЕРЕГИНА Л. В. Концептуальные подходы к охране труда в Российской Федерации ............ 95 ДЕМИДОВ Н. В. Трудовое право России: системные проблемы истории и современности .... 106 Земельное и экологическое право ХЛУДЕНЕВА Н. И. Перспективы развития правовой охраны арктических экосистем ........... 114 ЛИПСКИ С. А. О новых правилах предоставления земельных участков ................................ 122 Административное право. Финансовое право. Информационное право КУЗНЕЦОВ В. И. Административно-правовой режим Арктической зоны ............................... 130 ХЗАНЯН Н. Ш. Развитие правового статуса медицинских учреждений .................................. 142 Процессуальное право ВЕРЕЩАГИНА А. В. Определение размера компенсации морального вреда за незаконное уголовное преследование ................................................................................... 151 Судебная, правозащитная и правоохранительная деятельность КНЯЗЬКИН С. И. Единство судебной практики и средства его обеспечения ......................... 160 Рецензии. Отзывы МАРЧЕНКО М. Н. Право: прогнозы и риски ............................................................................... 169 ЧЕРНОБЕЛЬ Г. Т. Демократия через право ............................................................................... 171 Новые книги ..................................................................................................................................175
Contents N. S. BONDAR’. Strategy of Russian Constitutionalism: from Political Illusions to Legal Realism ............................................................................................... 5 State and Law in Modern World: Problems of Theory and History I. V. MIKHEEVA. Maintenance of Law in Ministries’ Acts in the Russian Empire (XIX — early XX century) .................................................................................................................. 19 D. R. PAYGINA. Political Regime and Perspectives of its Research in Juridical Science .................. 29 Constitutional and Municipal Law E. E. NIKITINA. Limitation of Constitutional Human Rights in Legislations of Subjects of the Russian Federation .................................................................................................................. 35 I. I. MAKAROV. Criticism of the Model of Joint Administration of a Municipal District and a Settlement ............................................................................................................................... 49 International Law A. Ya. KAPUSTIN. The Law of Eurasian Economic Union: International Legal Discourse ................ 59 N. G. DORONINA, N. G. SEMILYUTINA. Information Technologies and Economic Relations: Problems of International Conventional Unification in EAEU ............................................................. 69 Criminal Law and Criminology I. S. VLASOV. On Introduction in Russia of the Institute of Criminal Liability for Legal Persons (Corporations) .................................................................................................................................... 82 A. M. PANOKIN. Unclear Circumstances of Commission of Crime: Problems to Criminate ............. 90 Labour Law and Social Welfare Law L. V. SEREGINA. Conceptual Approaches to Occupational Safety and Health in the Russian Federation .................................................................................................................. 95 N. V. DEMIDOV. Russian Labor Law: System-Related Problems in its History and Modernity ...... 106 Land Law and Environmental Law N. I. KHLUDENEVA. Development Prospects of Arctic Ecosystems Legal Protection .................... 114 S. A. LIPSKI. On Some Aspects of the New Rules on Land Plots Allotment ................................... 122 Administrative Law. Financial Law. Information Law V. I. KUZNETSOV. Administrative Legal Regime in the Arctic Area ................................................ 130 N. Sh. KHZANYAN. Development of the Legal Status of Medical Institutions ................................. 142 Procedural Law A. V. VERESHCHAGINA. Evaluation of Compensation for Moral Damage Caused by Unlawful Criminal Prosecution ....................................................................................... 151 Judicial, Human Rights and Law Enforcement Activities S. I. KNYAZ ’KIN. Consistency of Judicial Practice and Means of its Ensuring ............................... 160 Annotations. Reviews M. N. MARCHENKO. Law: Forecasts and Risks ............................................................................ 169 G. T. CHERNOBEL. Democracy through Law ................................................................................ 171 New Books ......................................................................................................................................175
Стратегия российского конституционализма: от политических иллюзий к правовому реализму БОНДАРЬ Николай Семенович, доктор юридических наук, профессор, судья Конституционного Суда Российской Федерации 190000, Россия, г. Санкт-Петербург, Сенатская площадь, 1 E-mail: ksrf@ksrf.ru Обосновывается многогранность категории «конституционализм», которая, по мнению автора, имеет собственное юридическое содержание, а также неюридическое — экономическое, социальное, политическое и культурное. Кроме того, конституционализм отражает универсальные ценности современной цивилизации, проявляющиеся в закономерностях демократической организации общества и государства на основе баланса власти, собственности и свободы, признания и защиты прав и свобод человека и гражданина, верховенства права. В структурированном плане конституционализм представляет собой особую философско-правовую теорию, систему политико-правовых идей и концепций. Одновременно данная категория воплощает в себе систему юридического позитивизма в единстве с естественно-правовыми началами. Важной составляющей является конституционно-правовая практика, включающая законодательную, административную и судебную. Конституционализм является формой общественного сознания и выступает предпосылкой нового типа юридического вида действительности. Это видение характеризуется как конституционное мировоззрение. Аргументируется идея политизации конституционализма. Делается вывод, что конституционализм — аксиологическая, телеологическая и праксиологическая ценность, входящая в мировое культурное наследие человечества. Конституционализм рассматривается и как объективно складывающийся порядок реальных общественных отношений. Основа конституционного правопорядка — стабильность и отсутствие противоречий между властью, собственностью и свободой. Реальный конституционализм — одновременно и нравственно-этическое явление. Гарантией конституционализма выступает конституционно-судебный нормоконтроль. Ключевые слова: конституция, конституционализм, конституционные ценности, конституционный порядок, конституционная политика, конституционное правосудие, конституционный нормоконтроль. Strategy of Russian Constitutionalism: from Political Illusions to Legal Realism N. S. BONDAR’, doctor of legal sciences, professor 1, Senatskaya ploshchad, St. Petersburg, Russia, 190000 E-mail: ksrf@ksrf.ru The author justifies multifacetedness of the ‘constitutionalism’ category, which, in the author’s opinion, has its own legal content, as well as a non-legal one — economic, social, political and cultural. Besides, constitutionalism reflects universal values of modern civilization, that manifest themselves in regular patterns of democratic organization of the society and state on the basis of power, ownership and freedom, recognition and protection of rights and freedoms of man and citizen, supremacy of the law. On a structural level constitutionalism represents a special philosophiclegal theory, a system of political and legal ideas and concepts. At the same time this category embodies a system of legal positivism in unity with natural and legal sources. Constitutional and legal practice, including legislative, administrative and court practice, forms an essential component of constitutionalism. Constitutionalism is a form of social consciousness and serves as a pre-requisite for a new type of a legal form of reality. This vision is characterized as a constitutional ideology. The author argues in favor of politicization of constitutionalism. The author draws the conclusion that
Журнал российского права № 11 — 2015 6 constitutionalism is an axiological, teleological and praxeological value that forms part of a global cultural legacy of mankind. The author also views constitutionalism as objectively emerging order of actual social relations. Stability and lack of contradictions between governance, property and freedom is the basis of constitutional rule of law. Genuine constitutionalism is also a moral and ethic phenomenon. Constitutional and judicial regulatory compliance verification serves as a guarantee of constitutionalism. Keywords: сonstitution, constitutionalism, constitutional values, constitutional order, constitutional policy, constitutional justice, constitutional regulatory compliance verification. DOI: 10.12737/14365 Современная эпоха характеризуется системным кризисом конституционализма, охватившим институционные, функциональные, равно как и аксиологические начала классических институтов конституционной демократии. Это сопровождается углублением противоречий, усилением конкуренции между основополагающими конституционными принципами и ценностями верховенства права, демократии, прав человека, государственного суверенитета и требованиями безопасности личности, общества, государства в условиях новых глобальных угроз, с которыми столкнулось человечество в XXI в. Геополитические изменения современного мира, безусловно, имеют в том числе конституционное значение (хотя и не всегда позитивное); соответственно, они объективно предопределяют потребность в выработке новой философии конституционализма, разработке принципиально новых подходов к обоснованию неких интегральных, синтетических мировоззренческих, нравственноэтических, социальноэкономических, политических основ современного конституционализма. Одновременно это предопределяет новые требования и к гносеологии современного конституционализма, к процессу его познания на основе уяснения как общих закономерностей, так и национальноисторических особенностей конституционного развития современных государств, что особенно остро проявляется — если иметь в виду, в частности, политикоправовую сферу — в конституционном правосудии. Философско-правовое обоснование категории конституционализма: понятие и структура. При всем многообразии и важности существующих подходов к определению понятия «конституционализм», в том числе в соотношении с базовым элементом правовой жизни современного общества и государства — конституцией1, очевидно, что не вполне обо снованными являются представления о конституционализме лишь как о юридическом понятии. Нет сомнений, что конституция материализует базовые социальнополитические и формальноюридические основы конституционализма, выполняя роль своего рода нормативноправовой кальки современного конституционализма. Вместе с тем конституционализм — слишком сложное понятие, чтобы рассматривать его только с юридической точки зрения. Категория «конституционализм» настолько многогранна и универсальна, что способна охватывать своим содержанием как собственно правовые явления, так и неюридические (в том числе преди постюридические), равно как и «мета1 См. об этом: Конституция Российской Федерации: от образа будущего к реальности (к 20летию Основного Закона России) / под ред. Т. Я. Хабриевой. М., 2014; Кутафин О. Е. Российский конституционализм. М., 2008; Кравец И. А. Российский конституционализм: проблемы становления, развития и осуществления. СПб., 2004; Конституционализм: идеал и/или реальность: сб. материалов дискуссии за круглым столом 4 февраля 2011 г. / под ред. Б. А. Страшуна, И. А. Алебастровой. М., 2012.
Стратегия российского конституционализма 7 юридические» феномены социального, экономического, политического, культурного характера, в той мере, в какой они выступают социокультурной предпосылкой и формирования конституционализма, и одновременно средой его существования и развития, влияют на его конкретноисторическое содержание. Соответственно, это имеет принципиальное значение и для современного понимания конституционализма, стратегии его развития. Можно долго дискутировать по поводу смысловых особенностей, структурных элементов, принципов, свойств конституционализма в поисках если не универсального, то по крайней мере приемлемого для большинства определения понятия данного явления. Однако вне зависимости от тех или иных подходов все мы знаем, что означает отсутствие в обществе и государстве конституционализма и, соответственно, отсутствие конституционной законности, неисполнение конституции. Показательны в этом плане слова апостола Павла: никто не может оправдываться тем, что не знал, как поступить в своей жизни, потому что нравственный закон написан в сердце каждого человека; люди, «не имеющие закона, по природе законное творят»: «дело закона у них написано в сердцах...» (Рим. 2:14,15)2. Конституционализм как социальное явление объективно нуждается в философскоправовом отражении своих характеристик на категориальнопонятийном уровне системного — аксиологического, телеологического, праксиологического — видения действительности. Конституционализм — одна из философскоправовых категорий, призванная отражать важнейшие (универсальные) ценности современной 2 Цит. по: Сорокин В. В. Совесть как элемент русского православного правосознания // Государство и право. 2011. № 6. С. 23. Подробнее см.: Папаян Р. А. Христианские корни современного права. М., 2002. цивилизации, которые в концентрированном виде проявляются в закономерностях демократической организации общества и государства на основе баланса власти, собственности и свободы, признания и защиты прав и свобод человека и гражданина, верховенства права. В конкретном, структурированном плане конституционализм как философскоправовая категория, вопервых, выступает в качестве доктринального конституционализма как особая философско-правовая теория, система политикоправовых идей и концепций, которые предстают прежде всего как учение о конституции, конституционных основах организации власти, характере отношений между обществом, государством и личностью в режиме признания современных конституционных ценностей, что является своего рода гносеологической составляющей конституционализма. Вовторых, данная философскоправовая категория воплощает в себе нормативно-правовой конституционализм как систему юридического позитивизма в единстве с естественно-правовыми конституционными началами, что отражает, по словам И. Ильина, утрату веры в «спасительный методологический монизм» и переход к принципиальному признанию «методологического плюрализма»3. Втретьих, важной составляющей категории является онтологический конституционализм, который предстает как конституционно-правовая практика, рассматриваемая в самом широком смысле общественнополитического и государственного развития, включая, естественно, и собственно конституционноправовую — законодательную, административную, судебную. Вчетвертых, конституционализм как философскоправовая категория воплощает в себе характе3 См.: Ильин И. А. Понятия права и силы (опыт методологического анализа) // Ильин И. А. Собр. соч.: в 10 т. Т. 4. М., 1994. С. 9—10.
Журнал российского права № 11 — 2015 8 ристики одной из форм общественного сознания, которая отражает единство конституционной психологии и конституционной идеологии и, в свою очередь, выступает решающей предпосылкой формирования нового типа юридического видения действительности — конституционного мировоззрения. И, наконец, впятых, в конституционализме находит воплощение приоритетная для соответствующего исторического периода развития общества и государства конституционная политика, воплощающая высшие (конституционные) интересы господствующих политических сил в их взаимоотношениях с обществом в целом, с одной стороны, и с политической оппозицией, ведущей конституционно допустимыми способами борьбу за политическую власть, — с другой. Политикоидеологические начала конституционализма в этом плане бесспорны. Для этого существуют наряду с лежащими на поверхности субъективными факторами политизации правовой жизни и другие объективные предпосылки и условия, позволяющие говорить о закономерных, глубинных началах тесных связей между конституционализмом и политикой. Они имеют неконъюнктурный характер, определяются в своей основе спецификой природы самой конституции (как акта, обладающего не только формальноюридическими, но и политикоидеологическими характеристиками) и всей системы конституционализма как такового. В этом плане можно констатировать наличие глубоких политических начал конституционализма, которые, как свидетельствует опыт, при определенных условиях, к сожалению, могут приобретать приоритетное значение перед нормативноправовыми. Поэтому в основе соответствующих процессов и выработки стратегии развития конституционализма должна лежать конституционализация политики, ее подчинение Конституции (в том числе с помощью средств конституционного правосудия), а не политизация конституционализма. Таким образом, конституционализм как особая аксиологическая, телеологическая и праксиологическая система сам по себе является одной из универсальных нематериальных (духовных) ценностей цивилизации, входит в этом качестве в состав мирового культурного наследия человечества, с одной стороны, и является национальнокультурным достоянием каждого отдельного народа, нации, государства — с другой. В этом плане конституционализм нельзя рассматривать в качестве некоего порождения государства и находящегося под государственным контролем явления; государство не может и, слава Богу, не в состоянии «учредить», «декретировать», «установить» своими законами желательный для него образ конституционализма, хотя оно (государство), безусловно, должно прилагать усилия к утверждению и развитию в целесообразном для себя направлении конституционализма. Конституционализм есть объективно складывающийся порядок реальных общественных отношений, которые попадают в своей основе в сферу конституционноправового регулирования. Анализ именно этих отношений позволяет выявить сущностные характеристики конституционализма как политикоправового явления. Что это за отношения? Сущностные начала конституционализма как отражение коллизионного единства власти — свободы — собственности. Реальность конституционализма, степень гарантированности и эффективности провозглашаемых современными конституциями демократических принципов во многом определяются глубиной их проникновения в природу и противоречивое единство таких явлений социальной действительности, как власть (политическая, и прежде всего государственная), свобода (как личная, так и коллективная), а также собственность, котоСтратегия российского конституционализма 9 рая в современном обществе также выступает как власть «своего рода». Процесс исторических преобразований, сопровождавший, в частности, Россию, выдвигает на первый план исследование конституционализма как явления, впитавшего в себя все многообразие социальных противоречий соответствующего периода и призванного обеспечить реально действующие, работающие механизмы разрешения противоречий и коллизий между властью, собственностью и свободой. Сама сущность конституционализма как политикоправового явления предопределяет необходимость его восприятия во всей его многогранности и противоречивости, когда конституционализм может рассматриваться как порождение и своего рода нормативноправовой результат разрешения противоречий между властью, собственностью и свободой. «Власть — свобода — собственность» — это некий философскоэкзистенциальный (троичный) образ основ современного конституционализма. Вместе с тем философскоспекулятивный смысл указанной конституционной троичности имеет в том числе материалистические предпосылки и начала. Речь идет о том, что соответствующие отношения, складывающиеся по поводу собственности, власти, свободы, составляют фактическую конституцию общества как реальное соотношение и выражение социальных, экономических, политических сил в обществе. Они и есть в своей основе материальная основа троичности системы современного российского конституционализма и в конечном счете конституционноправового регулирования. При всем многообразии условий и предпосылок формирования современного конституционализма многовековой исторический опыт свидетельствует, что главным в этом плане стало «отпочкование» власти экономической от политической власти. Сформированный (или формирующийся) рынок, основанный на принципах конституционной экономики, предполагает отношения самостоятельного функционирования государственной (политической) власти и собственности (экономической власти). Дистанцирование экономической власти от политической стало в свое время величайшим достижением нового буржуазного строя, основанного на принципах конституционализма. Только в условиях, когда политическая власть отделяется от экономической, появляется возможность для обособления политических и экономических отношений, что в конечном счете является основой и условием для правового прогресса, в том числе на основе развития, гармонизации институтов публичного и частного права. Нельзя, однако, не учитывать, что в современных условиях перехода к постиндустриальноинформационному обществу возникает новое глобальное конституционное противоречие, проявляющееся в очередном витке сближения и порой слияния политической и экономической власти, т. е. в возврате политической власти в свое исходное состояние (когда она была «поглощена» собственностью). На этой основе становится возможным формирование системы так называемой корпоративной демократии, которая является «результатом слияния политической, экономической и административной сил», «своим характером искажена, игнорирует принцип верховенства права, основана на теневой экономике и реалиях абсолютизации власти»4. В этом плане по своей природе, в том числе с учетом объектнопредметных характеристик, конституционное право также сочетает в себе элементы как публичного, так и частного права, являясь для каждого из них базовым, а само современное 4 Арутюнян Г. Угрозы корпоративной демократии // Конституционное правосудие. Ереван, 2006. № 3. С. 41—42.
Журнал российского права № 11 — 2015 10 конституционное право все в большей степени становится отраслью публичночастного права, что позволяет, в свою очередь, существенно расширить сферу современного конституционализма и — попутно отметим — сферу конституционного нормоконтроля, распространяя процессы конституционализации на самые различные области государственнополитической, социальноэкономической, культурной жизни. Сущностные же характеристики конституционализма в этом случае проявляются в том, что он представляет собой социальноправовой механизм преодоления противоречий в обществе и государстве на основе поиска баланса между властью, собственностью и свободой. При этом основополагающие характеристики конституционализма — в их соотношении с социальными противоречиями и правовыми средствами разрешения — могут быть представлены в триедином качестве: а) конституционализм есть порождение социальных противоречий современного общества; б) конституционализм представляет собой социальноправовую форму отражения, воспроизведения противоречий, присущих современному обществу и государству; в) конституционализм — нормативноправовая и одновременно социальнополитическая среда формирования институционных средств (механизмов) разрешения соответствующих противоречий и поиска баланса между властью, собственностью, свободой. Очевидно, что в нормативноправовом плане решающая роль принадлежит при этом конституции как основному закону государства, которая не только является некоей праксиологической основой государственновластной деятельности по разрешению социальных конфликтов и противоречий между властью, собственностью и свободой, но и имеет также безусловное аксиологическое значение в качестве основы разрешения правотворческих и правоприменительных противоречий. Будучи нормативноправовым актом высшего порядка, конституция является выражением ценностнонормативной системы, которая, получая свое конституционное оформление, оказывает на общество обратное воздействие посредством учреждаемой конституцией институциональной системы. Одновременно система конституционализма призвана воплощать также институционные средства достижения баланса между властью, собственностью и свободой и разрешения социальных противоречий, особое значение в ряду которых принадлежит Конституционному Суду РФ. Реальный конституционализм как социокультурная, нравственноэтическая категория. Важным условием перехода от политических иллюзий к реализму в понимании российского конституционализма является осознание того обстоятельства, что система конституционализма представляет собой категорию не только политико-правовую, но и нравственно-этическую. В современных условиях усиливающегося и приобретающего глобальный характер нравственного кризиса современного конституционализма данная проблематика приобретает особую актуальность5. Что означает понимание конституционализма как нравственноэтической категории? Данный подход включает весьма широкую, во многом всеобъемлющую проблематику, предполагающую необходимость исследования нравственных начал всех основных компонентов, сфер, 5 Примечательно в этом плане развитие в отечественной юриспруденции подходов, связанных с исследованием религиозных истоков права, влияния религиозноэтического фактора на функционирование элементов современной конституционноправовой системы. См.: Лафитский В. И. Воскресение права. Части первая и вторая. М., 2008; Лафитский В. И. Воскресение права. Часть третья. М., 2009.
Стратегия российского конституционализма 11 форм проявления конституционализма; в этом плане нравственность и этика относятся к важнейшим качественным характеристикам категории конституционализма как в гносеологических, доктринальных, так и практикоприкладных, онтологических его проявлениях. Это и понятно: конституционализм объективно не может существовать, развиваться вне связи с правовой и нравственной культурой общества, функционирующей в национальной среде суверенной государственности. При этом именно суверенная воля многонационального народа, получающая юридическое выражение в государственном суверенитете, является основанием для утверждения и реализации фундаментальных социальных ценностей в нормативной, в том числе правовой, системе общества и государства. Особое значение это имеет применительно к России, где демократия всегда была, по словам Н. Бердяева, «одухотворена»6. Она являет собой такую систему общественных отношений и ценностных ориентиров, в рамках которых как человеческие поступки, так и действия публичной власти (на любом уровне реализации) рассматриваются и оцениваются прежде всего с точки зрения добра и зла, справедливости и несправедливости, совести, греховности, чести, долга, человеческого достоинства, других категорий нравственности, не обязательно получающих формальноюридическое закрепление, но не утрачивающих от этого своей общеобязательности, нравственноэтической нормативности. То же самое касается и российского конституционализма как нормативной, институционной, аксиологической основы демократизма общества и государства. Поэтому невозможно подходить без учета наших, отечественных — а не заимствованных извне в виде 6 См.: Бердяев Н. А. Судьба России. М., 1990. С. 211. неких политикоидеологических и формальноюридических инъекций — нравственных национальнокультурных представлений о власти, собственности, свободе как основополагающих явлениях социальноправовой действительности. Вероятно, именно духовные, социокультурные начала, имеющие сакральное происхождение и проникающие во все сферы человеческого бытия, ярко свидетельствуют, что одним из важных условий гармонизации отношений во всей системе конституционализма и поиска баланса ценностей власти, собственности, свободы являются моральноэтические, духовнокультурные ориентиры, имеющие глубокую национальную основу и религиозномировоззренческое обоснование. Не случайно в Основах социальной концепции Русской Православной Церкви отмечается, что, хотя Церковь и не определяет прав людей на собственность, «материальная сторона человеческой жизни не остается вне ее поля зрения»; полагая же, что «каждый человек должен иметь достаточно средств для достойного существования», вместе с тем «Церковь предостерегает от чрезмерного увлечения материальными благами, осуждая тех, кто обольщается заботами, богатством и наслаждениями житейскими (Лк. 8, 14)»7. В этом плане и само право, конституция и конституционализм призваны быть одним из главных средств укрепления общественной и личной нравственности: поскольку юридический закон есть средство к осуществлению нравственного блага, он должен оцениваться именно с точки зрения принципов добра и справедливости8. Поэтому такие основополагающие конституционные принципы, как справедливость, равенство, которыми определяется характер отноше7 См.: Основы социальной концепции Русской Православной Церкви. М., 2000. С. 83. 8 См.: Романец Ю. В. Этические основы права и правоприменения. М., 2012. С. 10.
Журнал российского права № 11 — 2015 12 ний между собственностью, властью и свободой, предполагается оправданным рассматривать как юридические формы реализации соответствующих духовнонравственных начал, подтверждение духовного суверенитета светского государства (преамбула, ч. 1 ст. 3 в нормативном единстве со ст. 13, 14 Конституции). Эти представления и их мировоззренческие оценки являются своего рода гносеологической нравственноэтической составляющей российского конституционализма. Вместе с тем, отмечая важность этой проблематики, следует признать, что, несмотря на наличие фундаментальных работ, изучающих соотношение морали, нравственности и права9, специальных исследований, посвященных нормативнорегулятивным аспектам морали, нравственности как разновидностей социальных норм, действующих наряду и в органическом единстве с правовыми нормами, нет. Проблемы же развития конституционализма (во всех компонентах данного явления) остро нуждаются в таких исследованиях: в единстве правовых, нравственноэтических, религиозных и иных начал весьма сложной, комплексной в своей основе нормативной системы современного общества и государства, имея в виду институциональные, правореализационные, аксиологические, конституционномировоззренческие и иные ее характеристики. В этом же ряду находится и вопрос о конкретных механизмах и самой практике включения духовнонравственных ценностей в систему действующего законодательства и всей системы конституционализма. Он остается пока недостаточно исследованным: имеют место лишь отдельные и довольно робкие попытки юридизации нравственных ценностей, их правового обеспечения как необходимых регуляторов 9 См., например: Мальцев Г. В. Нравственные основания права. М., 2008; Лукашева Е. А. Право, мораль, личность. М., 1986. конституционной действительности. К таковым можно отнести, например, принятие в ряде субъектов РФ специальных законов, посвященных охране личной и общественной нравственности10, которым теперь соответствуют и некоторые нормативноправовые подходы федерального законодателя11. Между тем в современных условиях активного наступления на традиционные национальные ценности нравственность и мораль становятся объектом не только политических, идеологических, но и конституционноправовых посягательств. В качестве неких «новых», прогрессивных, отвечающих ценностным ориентирам креативных групп и слоев современного общества (в отличие от традиционных нравственных ценностей, носителями которых являются якобы слабые и униженные, люмпенизированные слои общества) объявляются, например, «ценности» нетрадиционных сексуальных отношений, равноправия однополых браков и повышенная правовая защита (включая конституционную) сексуальных меньшинств, а не национальных или религиозных, культурноязыковых меньшинств. В этом же русле находятся и принимаемые в последнее время решения Европейского суда по правам человека, касающиеся цен10 См., например: Закон Республики Дагестан от 9 ноября 1999 г. № 16 (в ред. от 10 июля 2006 г.) «О защите личной и общественной нравственности в Республике Дагестан»; Закон Республики Саха (Якутия) от 20 февраля 2004 г. 120З № 239III (в ред. от 30 апреля 2014 г.) «Об охране общественной нравственности»; Закон Красноярского края от 20 июня 1995 г. № 6129 (в ред. от 6 октября 2011 г.) «Об охране общественной нравственности»; Закон Магаданской области от 1 июля 1996 г. № 10ОЗ (в ред. от 27 декабря 2013 г.) «Об охране общественной нравственности». 11 См., например: Федеральный закон от 29 декабря 2010 г. № 436ФЗ (в ред. от 14 октября 2014 г.) «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию».
Стратегия российского конституционализма 13 ностей традиционной семьи, защиты детства, материнства12. Практика современного государственноправового развития со всей очевидностью подтверждает недопустимость игнорирования генетических связей конституционализма с историческими, национальными социокультурными, нравственными условиями и предпосылками развития государств и их правовых систем, что характерно не только для политизированных, порой находящихся в состоянии идеологической войны, современных отношений «Запад—Восток». Для оценки нравственноэтических факторов в конституционном развитии современного общества достаточно оценить весьма существенные особенности в становлении конституционализма в странах общего права, с одной стороны, и романогерманского (континентального) права — с другой. Так, историей британского конституционализма подтверждается, что становление и развитие конституционализма возможно даже без юридической конституции как основного закона государства; демократическая система реального (а не мнимого) конституционализма основывается в этом случае на требованиях верховенства права, в основе которых в том числе такие факторы, как: признание прецедентного права и соответственно утверждение активной роли судов в развитии современного конституционализма; высокий удельный вес нравственных начал в нормативнорегулятивной системе общества и государства, в том числе на основе признания ценностей естественного права и т. п. В то же время в странах романогерманской (континентальной) 12 См., например, постановления Европейского суда по права человека (вынесено Большой палатой) от 19 февраля 2013 г. «X. и другие против Австрии» (X. and Others v. Austria) (жалоба № 19010/07); от 21 октября 2010 г. «Алексеев против Российской Федерации» (жалоба № 4916/07). системы права, к которым относится и Россия, конституционализм обретает свою реальность тогда, когда он как идея, научнотеоретическая доктрина воплощается в действующей системе правового регулирования, направляемой базовым элементом правовой жизни — конституцией, подкреплен эффективной институционной и организационной системами, которые обеспечивают правовое саморазвитие и защиту общества и государства в соответствии с высшими правовыми — конституционными — ценностями. Процесс формирования реального конституционализма носит, таким образом, сложный характер, он складывается из национальных демократических традиций, политикоправовых идей, практики государственного строительства в конкретных направлениях правотворческой и правоприменительной деятельности и т. п. Идеи конституционализма и их государственноправовые формы признания, которые могут иметь на определенных этапах непоследовательный, противоречивый характер, тем не менее вплетаются в ткань национальной социокультурной среды, становятся важной ее составляющей. Причем речь идет не просто о характеристиках самой по себе правовой культуры как важного, но достаточно ограниченного сегмента общественного сознания и социальной практики, а о вторжении соответствующих правовых явлений (в виде конституционных по своему значению идей, законодательной практики) в ткань национальной культуры вообще как универсального и в этом смысле и утилитарнооценочного, и доктринальнотеоретического, и нормативномировоззренческого, и властнодогматического феномена национального осознания действительности и ее властноюридического опредмечивания во всей совокупности основополагающих отношений в сфере экономики, социальнокультурной жизни, политической власти. Конституционализм