Адвокатура в России

                Адвокатура в России





Под научной редакцией Заслуженного юриста Российской Федерации, доктора юридических наук, профессора Г.Б. Мирзоева, кандидата юридических наук, доктора экономических наук, профессора, лауреата премии Правительства РФ в области науки и техники Н.Д. Эриашвили
Под общей редакцией Заслуженного юриста Российской Федерации, доктора юридических наук, вице-президента Федеральной палаты адвокатов РФ А.П. Галоганова
Седьмое издание, переработанное и дополненное
Допущено Министерством образования Российской Федерации в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция»
Рекомендовано Международным учебно-методическим центром «Профессиональный учебник» в качестве учебного пособия для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция», по дистанционным образовательным технологиям (ДОТ); по научной специальности «Судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура»
Рекомендовано Научно-исследовательским институтом образования и науки в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
Рекомендовано Международным научно-исследовательским центром судебной экспертизы и исследований для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»


юнити
UNITY
Закон и право • Москва • 2021

УДК 347.965(470+571)(075.8)
ББК 67.75(2Рос)я73-1
     А28

Коллектив авторов:
Н.И. Газетдинов, А.П. Галоганов, Д.А. Иванов, О.Б. Исаенкова, С.Я. Казанцев, Н.А. Колоколов, Б.А. Мамонтов, Г.Б. Мирзоев,
М.И. Никитин, Ю.С. Потапова, А.Б. Тумаков, Ю.А. Федорова, А.Е. Шарихин, НД. Эриашвили




          Адвокатура в России: учеб. пособие для студентов вузов, А28 обучающихся по направлению «Юриспруденция» / под науч. ред. Г.Б. Мирзоева, Н.Д. Эриашвили; под общ. ред. А.П. Галоганова. — 7-е изд., перераб. и доп. — М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2021. — 367 с.
      I. Мирзоев, Гасан Борисович.
      II. Эриашвили, Нодари Дарчоевич.
      III. Галоганов, Алексей Павлович.

      ISBN 978-5-238-03514-7

      Агентство CIP РГБ

         Представлены сущность и задачи адвокатуры, история развития российской адвокатуры, приведены формы адвокатских образований, их взаимоотношения с государственными и правоохранительными органами, права и обязанности адвокатов. Дан сравнительный анализ организации и деятельности российской и зарубежной адвокатуры.
         Особое внимание акцентировано на этических основах судебного представительства, осуществляемого адвокатами, на содержании и пределах адвокатской тайны, границах самостоятельности адвоката в процессе адвокатской деятельности, процессуальной независимости адвоката.
         Для студентов, обучающихся по направлению «Юриспруденция», аспирантов, преподавателей юридических вузов, а также руководителей соответствующих хозяйствующих субъектов.

ББК 67.75(2Рос)я73-1




ISBN 978-5-238-03514-7
© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2002, 2008, 2010, 2011, 2015, 2020, 2021 Принадлежит исключительное право на использование и распространение издания. Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.

            Введение





    Адвокатура является важнейшим институтом гражданского общества. Зарождение адвокатуры принято связывать со становлением гражданского общества в Древней Греции и Древнем Риме. Прототипом адвокатуры являлись так называемая родственная адвокатура и патронат, которые со временем превратились в отдельный вид профессиональной юридической деятельности.
    В России элементы судебного представительства упоминаются в достаточно ранних источниках — Псковской судной грамоте (1467 год), Судебнике Ивана Грозного (1550 год) и Соборном уложении царя Алексея Михайловича (1649 год). Однако формирование института адвокатуры принято связывать с судебными реформами Александра II (1864 год).
    Современная российская адвокатура находится в непрерывном процессе развития и самосовершенствования. Институт адвокатуры является неотъемлемой составляющей построения современного гражданского общества.
    Закрепление в 1993 году на конституционном уровне модели правового государства, где права и свободы граждан стали рассматриваться как высшая ценность, обусловило необходимость комплекса реформ во всех сферах жизни государства и общества Российской Федерации.
    Эти реформы затронули сферы уголовного, гражданского, административного законодательства, а также потребовали изменений на законодательном уровне сферы адвокатской деятельности.
    Деятельность современной российской адвокатуры регламентируется в первую очередь Федеральным законом от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (ред. от 21.07.2020) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»¹, который учитывает требования как национального законодательства, так и международного права.
    Нормы, связанные с участием адвоката в разных видах процессов, содержатся в соответствующем процессуальном законодательстве.
    Представляется, что изучение института адвокатуры не может строиться исключительно на комментировании действующего законодательства и предполагает изучение истории вопроса и зару

¹ Далее по всему тексту Закон об адвокатуре.

бежного опыта. В связи с этим в настоящее дополненное издание включена история возникновения и становления института адвокатуры в России за рубежом. Кроме того, в учебном пособии нашли отражение правовые и организационные основы деятельности адвоката, статус адвоката, нравственные аспекты адвокатской деятельности, вопросы адвокатского производства, а также современная организация и деятельность адвокатуры за рубежом. Для придания пособию практической направленности здесь используются материалы судебной и арбитражной практики, научные публикации практикующих адвокатов и юристов, а также международноправовые документы, касающиеся адвокатской деятельности.
   Адвокатура как учебная дисциплина (учебный курс) — это систематизированный для оптимизации процесса обучения учебный материал об адвокатуре как науке, ее основных постулатах и категориях. Наряду с другими отраслями правовых знаний она рассматривается как атрибут общечеловеческой культуры, способствующий развитию общей правовой культуры.
   Тематика учебного курса по учебной дисциплине «Адвокатура в России», представленного в рамках этого пособия, подобрана таким образом, чтобы студенты получили необходимый объем знаний о сущности и задачах адвокатуры, истории развития российской адвокатуры, формах адвокатских образований, об их взаимоотношениях с государственными и правоохранительными органами, о правах и обязанностях адвокатов, могли провести сравнительный анализ организации и деятельности российской и зарубежной адвокатуры.
   Главы 1—7 освещают такие аспекты дисциплины, как понятие «адвокатская деятельность», сущность, задачи и значение адвокатской деятельности и адвокатуры в России, история адвокатуры, организация и виды адвокатской деятельности, порядок и условия приобретения, прекращения, приостановления статуса адвоката, понятие «статус адвоката» и его содержание, его права и обязанности, нравственные основы деятельности, понятие «судебная речь адвоката», ее значение и структура.
   В главах 8—14 рассматриваются вопросы участия адвоката в конституционном, уголовном, гражданском, арбитражном, третейском и административном судопроизводствах, а также в исполнительном производстве.
   Главы 15—16 посвящены адвокатской деятельности за рубежом — участию адвоката в подготовке и рассмотрении дел Европейским судом по правам человека, а также особенностям деятельности адвокатов в таких странах, как Англия, Германия, США и Франция.
   Авторы с благодарностью примут от читателей все замечания и пожелания.

      Глава



            Общие положения
            об адвокатской деятельности и адвокатуре в России




        1.1. Право граждан на квалифицированную
        юридическую помощь

    Конституционные гарантии права на квалифицированную юридическую помощь

   В правовом государстве каждому человеку должно быть обеспечено равенство возможностей в наличии и использовании права на получение квалифицированной юридической помощи. Так, Конституция Российской Федерации гарантирует права и свободы человека и гражданина, обеспечивая право каждого на судебную защиту (ст. 46). Важная роль в реализации этой нормы принадлежит российской адвокатуре, особенность положения которой состоит в ее негосударственном характере.
   Адвокатура является важным институтом гражданского общества. Российская адвокатура юридически была учреждена в рамках Судебной реформы 1864 г. С тех пор она прошла большой исторический путь развития, включающий в себя ряд этапов, каждый из которых характеризуется определенными чертами и свойствами.
   Проблема права на судебную защиту приобретает в настоящее время повышенную общественную значимость. Граждане и организации широко используют предоставленное им конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи от адвокатов, осуществляющих судебную защиту и представительство по различным категориям уголовных, административных и гражданских дел от имени и в интересах обращающихся к ним физических и юридических лиц.
   Эффективность результатов деятельности работника любой профессии, в том числе и адвоката, зависит прежде всего от его профессионализма и взаимосвязанных между собой деловых ка

Глава 1

честв. Адвокат обязан хорошо знать суть и содержание своей работы, иметь необходимые теоретические знания и практические навыки для ее выполнения, добросовестно относиться к выполнению профессиональных обязанностей.
   В соответствии со ст. 48 Конституции РФ в нашей стране каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.
   Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.
   Конституция РФ содержит необходимый с точки зрения современной мировой конституционной практики перечень процессуальных и институциональных гарантий обеспечения полноценного статуса личности. К ним относятся следующие права:
   1)    на квалифицированную юридическую помощь, на судебную защиту прав и свобод (в том числе на оспаривание в суде незаконных действий (бездействия) и решений органов государственной власти и местного самоуправления, а также их должностных лиц);
   2)     на рассмотрение своего дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых данное дело отнесено законом; право на защиту;
   3)    не свидетельствовать против самого себя и своих близких родственников;
   4)    на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц;
   5)    на обращение в межгосударственные органы за защитой прав и свобод человека, если исчерпаны все внутригосударственные средства правовой защиты, и др.
   Проблема обеспечения права на юридическую помощь имеет, помимо чисто правового содержания, политический, социокультурный, экономический и ряд других аспектов. Квалифицированная юридическая помощь в обстановке усложняющейся правовой системы и включения личности в общественную жизнь (политику, экономику, культуру) становится непременным условием социальной активности личности, а нередко и условием выживания. Однако формальное (декларативное) провозглашение прав и свобод личности может и не иметь существенной практической ценности без наличия эффективного правового механизма обеспечения этих прав и свобод, без развитой системы юридических, прежде всего конституционных, гарантий их обеспечения.

Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре в России

7


    Законодательное обеспечение права граждан на юридическую помощь

   В современной юрисдикции право на юридическую помощь относится к конституционным гарантиям прав и свобод человека, и в том числе к гарантиям правосудия. Это означает, что каждый, кто нуждается в квалифицированной юридической помощи, может получить ее, обратившись к адвокату.
   Адвокат должен строить свои отношения с клиентом на конфиденциальной основе, и он не вправе разглашать доверенные ему сведения. Данный признак адвокатуры придает ей некоторое сходство с деятельностью священнослужителей (религиозных объединений), обязанных хранить тайну исповеди. Защитники должны служить человеку, т.е. ни в коем случае своей «защитой» не навредить ему и никогда не оставлять его без сочувствия и посильной юридической помощи.
   Право на юридическую помощь в современном понимании значительно шире, чем право на помощь адвоката только в судопроизводстве. Юридическая помощь может потребоваться в любой жизненной ситуации, часто никак не связанной с судебным разбирательством. Поэтому действующее российское законодательство гарантирует право на юридическую помощь не только в уголовном процессе, но и во многих других сферах взаимоотношений государства и личности.
   Право на юридическую помощь лиц, лишенных свободы по приговору суда, закреплено в Уголовно-исполнительном кодексе РФ¹. Для получения юридической помощи осужденные могут пользоваться услугами адвокатов, а также иных лиц, имеющих право на оказание такой помощи (п. 8 ст. 12 УИК РФ). Так, по их заявлению им могут быть предоставлены свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи. По желанию осужденного и указанных лиц свидания могут быть предоставлены наедине.
   Закон РФ от 2 июля 1992 года «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»² среди видов психиатрической помощи и социальной защиты, гарантируемых государством, называет консультации по правовым вопросам и другие виды юридической помощи в медицинских организациях, оказывающих психиатрическую помощь, стационарных организациях социаль

¹ Далее - УИК РФ.

² Закон РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1 (в ред. 08.12.2020) «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании».

Глава 1

ного обслуживания, предназначенных для лиц, страдающих психическими расстройствами (ст. 16).
   Федеральный закон от 28 декабря 2013 года «Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации»¹ предусматривает правило, в соответствии с которым получателям социальных услуг с учетом их индивидуальных потребностей предоставляется оказание помощи в получении юридических услуг, в том числе бесплатно, в защите прав и законных интересов (ст. 20).
   Квалифицированная юридическая помощь и как принцип, и как предмет правового регулирования, и как вид профессиональной деятельности приобретает реальное значение и подлинную социальную ценность в гражданском обществе лишь в условиях законности и правопорядка, обеспечиваемого правовым государством. Законность представляет собой определенный режим общественной и государственной жизни. Это основа обеспечения и защиты прав личности и поддержания правопорядка в государстве.
   Оказывая юридическую помощь адвокат охватывает широкий круг действий:
   1)    помощь клиенту в поиске необходимого нормативного правового акта, разъяснение его содержания;
   2)    проведение консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме
   3)    содействие в составлении заявления, жалобы, ходатайства и других документов правового характера, аргументация позиции;
   4)    представление интересов доверителя по налоговым правонарушениям;
   5)    определение органа, который наиболее эффективно может разрешить возникшую проблему;
   6)    осуществление представительства в суде или ином органе;
   7)    ведение защиты по уголовному делу, представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве, в гражданскому судопроизводстве, отстаивание законных интересов гражданина, привлекаемого к административной ответственности.

        1.2. Институт адвокатуры

    Понятие «адвокатура»

   Характеристика института адвокатуры раскрыта в статье 3 Закона об адвокатуре. В частности, в Законе об адвокатуре отмечается:
   1)    адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в сис

¹ Федеральный закон от 28.12.2013 № 442-ФЗ (в ред. 13.07.2020) «Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации».

Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре в России

9

тему органов государственной власти и органов местного самоуправления;
    2)    адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов;
    3)    в целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи;
    4)    каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.
    Адвокатура в настоящее время в организационном плане формируется по территориальному принципу, а не при судах, как это было в России до 1917 года, т.е. в одном регионе действует только одна адвокатская палата, поскольку замкнутость адвокатуры при судах вела к определенному ограничению прав граждан на защиту и к зависимости адвокатуры от судебной власти.
    Эффективная защита адвокатами прав и законных интересов физических и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи обеспечивается не только прямым указанием в Законе, но и такими демократическими правовыми принципами организации и деятельности института адвокатуры, как гуманизм, законность, добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней, самоуправление и независимость адвокатуры от государственного и иного вмешательства в ее дела, тайна сведений, доверенных адвокату клиентами, и др. Система этих правовых принципов определяет сущность адвокатуры и отличие ее от других элементов правозащитной системы общества — государственных правоохранительных органов, правозащитных общественных организаций России.
    Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной системы гражданского общества можно определить следующим образом.

    Адвокатура — это негосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, наделенных статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов.

Глава 1

    Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
    В этом определении заложена суть явления: адвокатура представляет и защищает не интересы государства или правосудия, а негосударственный, частный интерес.
    В свое время известный ученый в области юриспруденции Е.В. Васьковский писал:
    Адвокатура представляет собой не заместительницу тяжущихся как субъектов процесса, а фактор правосудия и элемент судебной организации, института той ветви публичного права, которая носит название судебного или процессуального¹.
    В соответствии с Законом об адвокатуре адвокатура — некоммерческая организация. Она определена как «некоммерческое, самоуправляемое профессиональное объединение, основанное на индивидуальном членстве лиц, занимающихся адвокатской деятельностью». Как институт гражданского сообщества адвокатура не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления (ст. 3, 29, 31 и др. Закона об адвокатуре). Указание на некоммерческий характер означает, что адвокатура не ставит целью извлечение прибыли. Гонорары, поступающие в адвокатские образования за оказание правовой помощи адвокатами, используются для оплаты их труда, содержания технического аппарата, на хозяйственно-канцелярские расходы, а также для отчислений в страховые и пенсионные фонды.
    Адвокатские объединения самостоятельны и независимы от органов государственного управления — это один из важных принципов деятельности адвокатуры. Правовые основы взаимодействия адвокатуры с органами государственной власти — это один из концептуальных вопросов, ответ на который определяет в значительной мере правовой статус адвокатуры, ее место в системе государственных и общественных институтов.
    В книге «Организация адвокатуры» Е.В. Васьковский, исследуя принципы организации адвокатуры, отмечал, что адвокатура либо может вообще не иметь никакой организации, либо может быть организована по одному из трех типов: (1) государственной службы; (2) сословия, подчиненного дисциплинарной власти администрации или судов; (3) самоуправляемого сословия.

¹ Васьковский Е.В. История адвокатуры. СПб., 1893. С. 25.