Природа и функции права

ПРИРОДА И ФУНКЦИИ И ПРАВА

HAROLD J. BERMAN
WILLIAM R. GREINER
SAMIR N. SALIBA

THE NATURE
AND FUNCTION
OF THE LAW

S I X T H  E D I T I O N

Foundation Press
New York, New York

ГАРОЛЬД БЕРМАН
УИЛЬЯМ ГРЕЙНЕР
САМИР САЛИБА

ПРИРОДА 
И ФУНКЦИИ
ПРАВА

Москва    Челябинск

2022

Электронное издание

УДК 340(075)
ББК 60.0я7
Б50

Книга издана при поддержке 
Благотворительного фонда «Достоинство» 
и Ассоциации «Научная инициатива»

Перевод с английского:

части 1—4:

введение, главы 5—9: 

главы 10—11: 

Василий Токарев

Татьяна Ставицкая

Азгар Ишкильдин 
и Татьяна Ставицкая

Б5 

Берман, Гарольд.

Природа и функции права / Г. Берман, У. Грейнер, С. Салиба ; пер. с англ. В. Тока-
рева, Т. Ставицкой, А. Ишкильдина. — Эл. изд. — 1 файл pdf : 1073 с. — Москва ; 
Челябинск : Социум, 2022. — Систем. требования: Adobe Reader XI либо Adobe Digital 
Editions 4.5 ; экран 10". — Текст : электронный.

ISBN 978-5-91603-734-0

Классический учебник (и в значительной мере хрестоматия) вводного уровня по системе 
прецедентного права. В фокусе книги — особые общественные функции, выполняемые правом. 
Рассматриваются ярко выраженные аспекты уголовного и гражданского процессов, альтерна-
тивные способы разрешения споров (арбитраж), особенности судебной аргументации на осно-
ве прецедентов, некоторые аспекты договорного и трудового права, а также международного 
законодательства о правах человека, расового и гендерного равенства.

Значительную часть книги составляют выдержки из классических книг и статей, анализи-
рующих разные аспекты юридической системы, основанной на прецедентном праве. Уникаль-
ная особенность книги — подробный анализ нескольких десятков судебных дел, ставших клю-
чевыми прецедентами для решения тех или иных судебных споров.
В американских колледжах этот учебник используется в качестве единственного курса 
права для студентов неюридических специальностей и как вводный курс в школах права. В 
странах с континентальным правом эта книга будет полезна не только студентам, но и прак-
тикующим юристам, правоведам и преподавателям юридических факультетов как всеобъем-
лющее введение в устройство и функционирование системы прецедентного права.

УДК 340(075) 
ББК 60.0я7

Электронное издание на основе печатного издания: Природа и функции права / Г. Берман, У. Грей-
нер, С. Салиба ; пер. с англ. В. Токарева, Т. Ставицкой, А. Ишкильдина. — Москва ; Челябинск : Соци-
ум, 2022. — 1073 с. — ISBN 978-5-91603-138-6. — Текст : непосредственный.

This translation The Nature and Functions of Law, 6th Edition 
by Harold J. Berman, William R. Greiner and Samir N. Saliba 
is published by Sotsium Publishers through arrangement 
with LEG Inc., d/b/a West Academic Publishing.

В соответствии со ст. 1299 и 1301 ГК РФ при устранении ограничений, установленных техническими средства-
ми защиты авторских прав, правообладатель вправе требовать от нарушителя возмещения убытков или 
выплаты компенсации.

ISBN 978-5-91603-734-0
© LEG Inc., d/b/a West Academic Publishing
© Социум, 2022 

ОГЛАВЛЕНИЕ

Предисловие к шестому изданию  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . xxix
Из предисловия к пятому изданию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .  xxx
Из предисловия ко второму изданию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .xxxii
Из предисловия к первому изданию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .xxxii
Благодарности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .xxxiii

ВВЕДЕНИЕ  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1

Изучение права в рамках гуманитарного образования . . . . . . . . . . 1
Надлежащие цели изучения права студентами колледжей
 
гуманитарных и естественных дисциплин . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
Понимание правового порядка как жизненно важной части
 
социального порядка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
Понимание юридической науки
 
как важнейшей части социальных наук . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Понимание правовой аргументации как важнейшего
 
компонента ответственного социального мышления . . . . . . . . .14
Что такое право? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15
Функциональный подход к праву . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .27
Структура и метод этой книги . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .39

ЧАСТЬ ПЕРВАЯ
Право как процесс разрешения споров: примеры
из гражданского уголовного судопроизводства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .51

ГЛАВА 1. КОМПЕТЕНЦИЯ И ЮРИСДИКЦИЯ СУДОВ . . . . . . . . . . . . . . . . . . .53

1. Основы «гражданского судопроизводства»  . . . . . . . . . . . . . . . . .53
2. Требование о наличии реальных противоречий
в гражданских делах . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .  57
3. Обязательное условие о применении в уголовном процессе 
закона, непосредственно запрещающего совершение
 
инкриминируемого деяния . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .122
4.  Юрисдикционные требования федеральной системы . . . . . . . .144
5.  Персональная подсудность по гражданским делам . . . . . . . . . .158

ГЛАВА 2.  ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС ДО НАЧАЛА
 
 СУДЕБНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .171

6. Категоризация фактов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .171
7. Предварительное производство по делу . . . . . . . . . . . . . . . . . . .173
8. Досудебные совещания и соглашения: правило 16 . . . . . . . . . . .194
9. Досудебное разбирательство и состязательный процесс . . . . . .196

vi 
  Оглавление

ГЛАВА 3.  ДОСУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО
В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .209

10. Уголовное судопроизводство в Америке:
предварительные замечания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .209
11. Конституционные основы досудебного производства
в уголовном процессе: предварительные замечания . . . . . . . . .218
12. Конституционные ограничения проведения полицией
обысков и изъятия имущества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .229
13. Обвинение в досудебном производстве . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272

ГЛАВА 4. СУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319

14.  Наука и искусство доказывания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .321
15.  Проведение судебного разбирательства с участием
присяжных . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .341
16.  Судья первой инстанции . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .353
17. Ответственность адвоката перед судом и клиентом . . . . . . . .363
18.  Гражданский процесс в Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .398

ГЛАВА 5.  АЛЬТЕРНАТИВНЫЕ МЕТОДЫ РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ: 
МЕДИАЦИЯ И АРБИТРАЖ В ОТЕЧЕСТВЕННОЙ
И МЕЖДУНАРОДНОЙ ПРАКТИКЕ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .413

19. Потребность в альтернативных путях к правосудию: обзор . . . . 414
20.  Посредничество . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .422
21.  Арбитраж . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .425
22.  Международный коммерческий арбитраж . . . . . . . . . . . . . . . .436

ЧАСТЬ ВТОРАЯ
Право как процесс поддержания исторической преемственности 
и доктринальной последовательности: примеры ответственности
производителя в рамках деликта . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .457

ГЛАВА 6.  РАССУЖДЕНИЕ ПО АНАЛОГИИ С ПРЕЦЕДЕНТОМ . . . . . . . . . .457

23.  Правовая аргументация  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .457
24.  Анализ дел . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .469
25.  Развитие доктрины ответственности производителя
 за небрежность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .479
26.  Рассуждение от дела к делу . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .517

ГЛАВА 7.  РАССУЖДЕНИЕ ПО АНАЛОГИИ С ДОКТРИНОЙ 
И ЗАКОНОМ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .541

27. Развитие доктрин ответственности производителя
без вины . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .541
28.  Дальнейшее развитие правовых норм об ответственности
производителей за продукцию, причиняющую вред . . . . . . . .572
29.  Рассуждение на основании доктрины и прецедента:
сравнительный и исторический анализ . . . . . . . . . . . . . . . . . . .587

  Оглавление 
vii

ЧАСТЬ ТРЕТЬЯ
Право как процесс защиты и содействия добровольным 
соглашениям: примеры из договорного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .609

ГЛАВА 8.  ДОГОВОРНОЕ ПРАВО КАК ПРОЦЕСС ЗАЩИТЫ 
ДОБРОВОЛЬНЫХ СОГЛАШЕНИЙ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .610

30.  Какие виды добровольных соглашений подлежат
исполнению в качестве контрактов? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .610
31.  Договор и распределение рисков: далее о заблуждении
и непредвиденных событиях . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .664
32.  Средства правовой защиты на случай нарушения
договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .701
33.  Реприза о возмещении договорных убытков . . . . . . . . . . . . . .744
34.  Контракты на мировом рынке . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .750
35.  Правоведческий и исторический постскриптум
о договоре в судебном процессе . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .752

ЧАСТЬ ЧЕТВЕРТАЯ
Право как процесс разрешения острых социальных конфликтов: 
примеры из трудовых, расовых и гендерных взаимоотношений . . . .778

ГЛАВА 9.  ЗАЩИТА ОСНОВНЫХ ПРАВ ТРУДЯЩИХСЯ: 
ОТ ПРЕСТУПНОГО СГОВОРА ДО КОЛЛЕКТИВНЫХ 
ПЕРЕГОВОРОВ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .781

36.  Подъем рабочего движения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .781
37. Судебное вмешательство в трудовые споры . . . . . . . . . . . . . . .788
38.  Законодательство и трудовое право: 1890—1921 гг. . . . . . . . . .802
39.  Законодательные ограничения на применение судебного
запрета в трудовой сфере . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .811
40.  Законодательство и трудовое право: 1932—1947 гг. . . . . . . . . .821
41.  Национальный акт о трудовых отношениях 1935 г. . . . . . . . . .826
42.  Реакция Суда на новое трудовое законодательство:
1937—1947 гг.  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .832
43.  Законодательное возрождение трудового запрета . . . . . . . . . .842
44.  Административное регулирование отношений труда
и капитала . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .848

ГЛАВА 10. ГРАЖДАНCКИЕ ПРАВА ЧЕРНОКОЖИХ АМЕРИКАНЦЕВ: 
ЗАКОНЫ ОБ ОТНОШЕНИЯХ МЕЖДУ РАCАМИ, 
1865—2003 ГГ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .867

45.  Расовая принадлежность и конституция . . . . . . . . . . . . . . . . . .867
46.  Законодательные похороны джимкроуизма . . . . . . . . . . . . . . .905
47. Применение раздела VII комиссией по обеспечению
равных условий при найме (EEOC)  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .918
48.  Эволюция антидискриминационных мер . . . . . . . . . . . . . . . . . .947

viii 
  Оглавление

ГЛАВА 11. ЗАКОНЫ О РАВНОПРАВИИ ПОЛОВ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .957

49. Равная защита со стороны закона и проблема гендера . . . . . .957
50.  Равенство полов и закон об абортах: право
на репродуктивную автономию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .969
51.  Сексуальные домогательства как дискриминация
по признаку пола . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .976
52.  Гендерное равенство и равноправие
в межвузовском спорте . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .986

Библиография  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1000

Указатель прецедентов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1005

Table of cases . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1017

Предметный указатель . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1025

Латинские термины и выражения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1037

СОДЕРЖАНИЕ

Предисловие к шестому изданию  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . xxix
Из предисловия к пятому изданию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .xxx
Из предисловия ко второму изданию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . xxxii
Из предисловия к первому изданию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . xxxii
Благодарности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .xxxiii

ВВЕДЕНИЕ  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1

Изучение права в рамках гуманитарного образования . . . . . . . . . . . . . . . . 1

Надлежащие цели изучения права студентами колледжей
гуманитарных и естественных дисциплин . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
Понимание правового порядка как жизненно важной части
социального порядка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
Понимание юридической науки
как важнейшей части социальных наук . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Понимание правовой аргументации как важнейшего
компонента ответственного социального мышления . . . . . . . . .14
Что такое право? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15
Функциональный подход к праву . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .27
Структура и метод этой книги . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .39

ЧАСТЬ ПЕРВАЯ
Право как процесс разрешения споров: примеры 
из гражданского и уголовного судопроизводства . . . . . . . . . . . . . . . . . .51

ГЛАВА 1.  КОМПЕТЕНЦИЯ И ЮРИСДИКЦИЯ СУДОВ . . . . . . . . . . . . . . . . . .53

1. Основы «гражданского судопроизводства»  . . . . . . . . . . . . . . . . .53
2. Требование о наличии реальных противоречий
в гражданских делах . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .57
2.1. Притворные разногласия . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .59
Лорд против Визи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .59
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .64
2.2. Консультативные заключения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .67
Дело Государственной промышленной комиссии . . . . . . .67
Примечание «Прецедентное право; общее право» . . . . . . .70
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .71
Конституция Соединенных Штатов, статья III . . . . . . . . . .72
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .75
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .75
2.3. Дела, утратившие актуальность: незрелые споры . . . . . . . .77
Коул против начальника полиции Фолл-Ривера . . . . . . . .77

x 
 
       
 
  Содержание

Примечание: «Общее право»
и «право справедливости»: исторический очерк . . . . . . . .79
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .82
Примечание: Деклараторные судебные решения . . . . . . . .85
2.4. Политические вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .86
Конституция Соединенных Штатов, статья I, раздел 8. . . . . . . .86
Статья II, pаздел 2, поправки II, III, V . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .87
Соединенные Штаты против Сиссона . . . . . . . . . . . . . . . . .87
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .90
Соединенные Штаты против Сиссона . . . . . . . . . . . . . . . . .90
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .92
2.5. Право на иск . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .98
Тайлстон против Ульмана . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .98
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .99
2.6. Споры, подлежащие и не подлежащие 
рассмотрению в судебном порядке. . . . . . . . . . . . . . . . . . .102
По против Ульмана . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .102
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .114
Грисволд против Коннектикута . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .114
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115
2.7. Самоограничение судей: две точки зрения . . . . . . . . . . . . .117
Из книги «The Symbols of Government» 
(Thurman Arnold)  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .117
Из книги «The Problems of Jurisprudence» 
(Lon L. Fuller) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .120
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .122
3.  Обязательное условие о применении в уголовном 
процессе закона, непосредственно запрещающего
совершение инкриминируемого деяния  . . . . . . . . . . . . . . . . . .122
3.1. «Преступления по общему праву» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .124
Огайо против Лафферти . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .124
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .130
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .133
3.2. Строгое формулирование положений уголовного
законодательства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .134
Макбойл против Соединенных Штатов . . . . . . . . . . . . . .134
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .136
3.3. Доктрина аналогии в уголовном судопроизводстве . . . . . .138
Нет преступления без закона . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .139
Доктрина аналогии: примеры из советского 
уголовного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .141
3.4. Репрессивные и восстановительные санкции . . . . . . . . . . .142
Из книги «On the Division of Labor in Society» 
(Emile Durkheim) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .143
Из книги «The Crock Of Gold» (James Stephens)  . . . . . . . .144

  Содержание 
xi

4. Юрисдикционные требования федеральной системы . . . . . . . .144
4.1. Разделение судебной власти между судами штатов 
и федеральными судами . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .145
4.2. Разделение судебной власти между судебными 
системами штатов и федерации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .151
4.3. Организация апелляционных судов федеральной
судебной системы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .154
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .156
5. Персональная подсудность по гражданским делам . . . . . . . . . .158
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .162

ГЛАВА 2.  ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС ДО НАЧАЛА СУДЕБНОГО 
РАЗБИРАТЕЛЬСТВА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .171

6. Категоризация фактов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .171
Из книги «The Bramble Bush» (Karl N. Llewellyn) . . . . . . . .171
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .172
7. Предварительное производство по делу . . . . . . . . . . . . . . . . . . .173
7.1. Что такое предварительное производство по делу? . . . . . .173
Из книги «Handbook of The Law of Code Pleading» 
(Charles E. Clark) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .173
Примечания. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .174
7.2. Современное предварительное производство по делу:
федеральные правила гражданского процесса . . . . . . . . .175
Исковое заявление . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .176
Судебная повестка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .177
Ответ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .178
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .180
Диогварди против Дернинга . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .180
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .182
Диогварди против Дернинга . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183
Вопрос . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .184
7.3. Положения о гарантировании честности при подаче 
исковых заявлений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .184
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .185
7.4. Дополнение к состязательным бумагам: показания
под присягой и раскрытие сведений  . . . . . . . . . . . . . . . . .188
Цель получения показаний . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .190
Получение показаний: современные инквизиции 
(из статьи Джеффри Хезарда) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .191
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .194
8. Досудебные совещания и соглашения: правило 16 . . . . . . . . . . .194
Примечание и вопрос . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .195
9. Досудебное разбирательство и состязательный процесс . . . . . .196
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .198

xii 
  Содержание

9.1. Фактологическое пледирование против 
уведомительного пледирования: сравнительная 
перспектива . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .199
9.2. Сравнительный взгляд: гражданский процесс 
в Германии. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .201
Из статьи «The German Advantage 
in Civil Procedure» (John H. Langbein) . . . . . . . . . . . . . . .201
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .208

ГЛАВА 3.  ДОСУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО 
В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .209

10. Уголовное судопроизводство в Америке:
предварительные замечания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .209
Из книги «Modern Criminal Procedure» 
(Livingston Hall, Yale Kamisar,  Jerrold Israel, 
and Wayne La Fave) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .209
Этапы уголовного процесса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .209
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .218
11. Конституционные основы досудебного производства
в уголовном процессе: предварительные замечания . . . . . . . .218
Поправка IV . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .219
Поправка V . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .219
Поправка VI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .219
Поправка VIII . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .219
Поправка XIV. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .219
Из книги «The American Legal System» 
(Lewis Mayers) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .220
11.1. Модель надлежащей правовой процедуры против 
модели борьбы с преступностью в уголовном 
судопроизводстве: баланс между 
конфиденциальностью и безопасностью . . . . . . . . . . . . . .222
12. Конституционные ограничения проведения
полицией обысков и изъятия имущества . . . . . . . . . . . . . . . . .229
Иллинойс против Гейтса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .231
Вопрос . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .233
12.1. Проблема средств правовой защиты . . . . . . . . . . . . . . . . .235
Правило об исключении доказательств . . . . . . . . . . . . . .236
12.2. Задержание в интересах следствия: право
останавливать и обыскивать . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .240
Из статьи «Police Questioning of Law Abiding Citizens» 
(Charles A. Reich) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .240
Терри против Огайо . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .242
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .244
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .249

  Содержание 
xiii

Развитие событий после судебного решения 
по делу Терри: «демонстрация власти» . . . . . . . . . . . . .249
Судебный приказ habeas corpus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .253
12.3. Допрос подозреваемых лиц: признания  . . . . . . . . . . . . . .254
Федеральные правила уголовного 
судопроизводства: Правило 5 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .254
Мэллори против Соединенных Штатов . . . . . . . . . . . . . .255
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .256
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .257
Миранда против Аризоны (№ 759) . . . . . . . . . . . . . . . . . .262
Примечание и вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .267
Правила допроса. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .267
Развитие событий после вынесения решения по делу
Миранды . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .267
Примечания. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .268
13. Обвинение в досудебном производстве . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272
13.1. Усмотрение обвинительной власти . . . . . . . . . . . . . . . . . .272
Из руководства «Principles of Federal Prosecution 
(United States Attorney Manual) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272
Соединенные Штаты против Кокса . . . . . . . . . . . . . . . . . .273
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .277
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .278
Из книги «Discretionary Justice» (Kenneth C. Davis) . . . . . .279
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .280
13.2. Подготовка и предъявление официальных 
обвинений в совершении преступления . . . . . . . . . . . . . . .282
Федеральные правила уголовного 
судопроизводства: 
Правило 7 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .283
Обвинительное заключение и информация . . . . . . . . . . .283
Институт предъявления обвинения Большим жюри . . . .284
Из книги «Handbook for Federal Grand Jurors» . . . . . . . . .285
Соединенные Штаты против Кокса . . . . . . . . . . . . . . . . . .290
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .295
13.3. Заключение сделки о признании вины . . . . . . . . . . . . . . .299
Из доклада «The Challenge of Crime in a Free 
Society», Final Report of the President’s 
Commission on Law Enforcement 
and Administration of Justice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .299
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .302
Сантобелло против Нью-Йорка, Северная Каролина 
против Элфорда, Скотт против 
Соединенных Штатов: извлечения и комментарии . . . .302
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .309

xiv 
  Содержание

13.4. Сравнительный взгляд: ограничение дискреционных 
полномочий прокуратуры в Германии . . . . . . . . . . . . . . . .310
Из книги «Discretionary Justice» (Kenneth C. Davis) . . . . . .310
13.5. Сравнительный взгляд: 
предварительное расследование во Франции . . . . . . . . . .313
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .317

ГЛАВА 4. СУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319

14. Наука и искусство доказывания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .321
14.1. Доказательства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .321
Из книги «A Student’s Textbook Of The Law 
Of Evidence» (John H. Wigmore) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .321
Из книги «Materials For A Basic Course In Civil 
Procedure» (Richard H. Field And Benjamin Kaplan) . . . .329
14.2. Бремя первоначального представления 
доказательств и бремя доказывания . . . . . . . . . . . . . . . . .337
15. Проведение судебного разбирательства с участием
присяжных . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .341
15.1. Право на рассмотрение дела с участием присяжных . . .341
Конституция Соединенных Штатов, 
поправки V, VI, VII, XIV . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .341
Конституция штата Массачусетс, статья XV . . . . . . . . . .341
Конституция штата Нью-Йорк, статья I раздел 2 . . . . . .341
Право на рассмотрение гражданских дел 
с участием присяжных в Англии . . . . . . . . . . . . . . . . . .342
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .342
Ответы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .343
15.2. Роль жюри присяжных . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .344
Из книги «Courts On Trial» (Jerome Frank) . . . . . . . . . . . . .344
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .351
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .352
16. Судья первой инстанции . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .353
16.1. Роль судьи первой инстанции . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .353
Из статьи «A Trial Judge’s Freedom 
and Responsibility» (Charles E. Wyzanski, Jr.)  . . . . . . . . .353
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .363
17. Ответственность адвоката перед судом и клиентом . . . . . . . . .363
Из исследования «Professional Responsibility: Report 
of the Joint Conference» (American Bar Association 
Journal) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .363
17.1. Английский и американский взгляды на роль 
адвоката в состязательном процессе . . . . . . . . . . . . . . . . .366
Из статьи «The Functions and Responsibilities 
of an Advocate» (Sir Hartley W. Shawcross) . . . . . . . . . . .366
Из книги «It’s Your Law» (Charles P. Curtis) . . . . . . . . . . . .370

  Содержание 
xv

Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .373
17.2. Этические дилеммы адвоката 
в состязательном процессе . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .374
Американская ассоциация юристов «Модельные
правила профессионального поведения» . . . . . . . . . . .375
Американская ассоциация юристов «Модельный
кодекс профессиональной ответственности» . . . . . . . .376
Задача . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .379
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .379
Из статьи «Where the Bodies are Buried: 
The Adversary System and the Obligation 
of Confidentiality» (Monroe H. Freedman) . . . . . . . . . . . .379
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .383
Из статьи «The Criminal Lawyer’s “Different Mission”: 
Reflections on the ‘Right’ to Present a False Case» 
(Harry I. Subin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .383
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .388
Из статьи «The Search for Truth: An Umpireal View» 
(Marvin Frankel) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .390
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .398
18. Гражданский процесс в Германии. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .398
Из статьи «Civil Procedure — Reflections 
on the Comparison of Systems» (Benjamin Kaplan)  . . . .398
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .412

ГЛАВА 5. АЛЬТЕРНАТИВНЫЕ МЕТОДЫ РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ: 
МЕДИАЦИЯ И АРБИТРАЖ В ОТЕЧЕСТВЕННОЙ 
И МЕЖДУНАРОДНОЙ ПРАКТИКЕ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .413

19. Потребность в альтернативных путях
к правосудию: обзор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .414
Из доклада «Paths to Justice: Major Public 
Policy Issues of Dispute Resolution» 
(National Institute for Dispute Resolution)  . . . . . . . . . . .414
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .421
20. Посредничество . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .422
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .424
21. Арбитраж . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .425
21.1. Развитие коммерческого арбитража . . . . . . . . . . . . . . . . .426
21.2. Сущность арбитражных соглашений и арбитражного
процесса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .428
Разбирательство дела в третейском суде . . . . . . . . . . . . .429
21.3. Исполнение арбитражных оговорок и решений . . . . . . . .430
Примечание и вопрос . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .432
Исполнение арбитражных решений . . . . . . . . . . . . . . . . .433
Примечания и вопрос . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .436

xvi 
 
       
 
  Содержание

22. Международный коммерческий арбитраж . . . . . . . . . . . . . . . .436
Из книги «An Introduction to International Law» 
(Mark W. Janis) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .438
Международный центр по урегулированию 
инвестиционных споров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .440
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .441
Приведение в исполнение международных 
коммерческих оговорок и арбитражных 
решений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .442
«Мицубиси Моторс Корп.» против «Солер 
Крайслер-Плимут Корп.» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .444
Основания для отмены арбитражных решений . . . . . . . .454
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .456

ЧАСТЬ ВТОРАЯ
Право как процесс поддержания исторической преемственности 
и доктринальной последовательности: примеры ответственности 
производителя в рамках деликта . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .457

ГЛАВА 6.  РАССУЖДЕНИЕ ПО АНАЛОГИИ С ПРЕЦЕДЕНТОМ . . . . . . . . . .457

23. Правовая аргументация . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .457
24. Анализ дел . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .469
Из книги «The Brambel Bush» (Karl Llewellin) . . . . . . . . . .469
25. Развитие доктрины ответственности производителя 
за небрежность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .479
Томас и его жена против Винчестера . . . . . . . . . . . . . . . .481
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .487
Луп против Личфилда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .488
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .492
Лози против Клюта  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .492
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .494
Девлин против Смита . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .495
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .500
Торгесен против Шульца . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .501
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .504
Макферсон против «Бьюик Мотор Компани» . . . . . . . . . .504
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .517
26. Рассуждение от дела к делу . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .517
Из книги «An Introduction to Legal Reasoning» 
(Edward H. Levi) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .517
Вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .538
Из книги «Law and the Modern Mind» (Jerome Frank) . . . .539
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .540

 
 
       
 
  Содержание 
xvii

ГЛАВА 7.  РАССУЖДЕНИЕ ПО АНАЛОГИИ С ДОКТРИНОЙ 
И ЗАКОНОМ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .541

27. Развитие доктрин ответственности производителя 
без вины . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .541
Эскола против Компании по розливу 
кока-колы во Фресно . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .545
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .550
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .552
Хеннингсен против «Блумфилд Моторс, Инк.» 
и корпорации «Крайслер»  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .559
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .564
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .564
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .568
«Прецедент» закона  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .568
28. Дальнейшее развитие правовых норм об ответственности 
производителей за продукцию, причиняющую вред . . . . . . . .572
Доусон против корпорации «Крайслер» . . . . . . . . . . . . . .574
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .578
Из статьи «Judicial Review of Manufacturers’ 
Conscious Design Choices: The Limits of Adjudication» 
(James A. Henderson, Jr.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .579
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .583
29. Рассуждение на основании доктрины и прецедента: 
сравнительный и исторический анализ . . . . . . . . . . . . . . . . . . .587
29.1. «Общее право» и «гражданское право» . . . . . . . . . . . . . . .587
29.2. Общие основания западного правоведения . . . . . . . . . . .588
29.3. Зарождение современных различий 
между «гражданско-правовыми» и «общеправовыми» 
приемами рассуждения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .597
Из введения к книге Karl Renner, «The Institutions 
of Private Law and Their Social Functions» 
(Otto Kahn-Freund)  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .599
Вопрос . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .604
29.4. Историческое развитие доктрины прецедента . . . . . . . . .604
Примечание: Источники права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .607
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .608

ЧАСТЬ ТРЕТЬЯ
Право как процесс защиты и содействия добровольным 
соглашениям: примеры из договорного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .609

ГЛАВА 8. ДОГОВОРНОЕ ПРАВО КАК ПРОЦЕСС ЗАЩИТЫ 
ДОБРОВОЛЬНЫХ СОГЛАШЕНИЙ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .610

30. Какие виды добровольных соглашений подлежат
исполнению в качестве контрактов? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .610

xviii 
 
       
 
  Содержание

30.1. Сделка как важнейший элемент договора . . . . . . . . . . . .611
Бальфур против Бальфура . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .611
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .615
Restatement of the Law, Second: 
Contracts, §§ 1, 2, 4, 19 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .616
Шнелль против Нелла . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .617
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .620
Задачи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .621
Хамер против Сидвэя . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .622
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .625
Свод права (2-е изд.): договоры, § 90 . . . . . . . . . . . . . . . .626
30.2. Соглашения с открытыми условиями . . . . . . . . . . . . . . . .626
«Роуз энд Фрэнк Компани» против 
«Дж. Р. Кромптон и Братья, Лтд.» . . . . . . . . . . . . . . . . . .626
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .632
Производственная компания 
Оскара Шлегеля против фабрики клея 
Питера Купера (Апелляционный суд) . . . . . . . . . . . . . .634
Производственная компания Оскара Шлегеля 
против фабрики клея Питера Купера 
(Апелляционный отдел) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .637
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .639
Иной подход к открытым условиям . . . . . . . . . . . . . . . . .640
Единообразный торговый кодекс, статья вторая, 
§§ 2-305, 2-306 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .640
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .643
Из книги «Commercial and Consumer Law» (Richard 
E. Speidel, Robert S. Summers, and Jamen J. White) . . . .644
Хеннингсен против «Блумфилд Моторс»  . . . . . . . . . . . . .650
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .660
Единообразный Торговый Кодекс, 
статья вторая, § 2-302 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .640
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .661
Из статьи «The Bargain Principle and Its Limits» 
(Melvin Eisenberg) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .661
31. Договор и распределение рисков: далее о заблуждении
и непредвиденных событиях . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .664
31.1. Обоюдное заблуждение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .664
Вуд против Бойнтона . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .664
Шервуд против Уокера . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .666
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .670
Леонард против Ховарда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .671
Джеремия против Боярски  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .673
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .675

  Содержание 
xix

31.2. Распределение рисков непредвиденных событий: 
доктрина общего права об отпадении цели . . . . . . . . . . . .677
Парадайн против Джейна . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .677
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .678
Тэйлор против Колдуэлла . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .678
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .680
Крелл против Генри . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .680
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .685
Из книги «Corbin on Contracts» (Arthur L. Corbin) . . . . . .685
Единообразный торговый кодекс, 
статья вторая, § 2-615 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .690
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .693
31.3. Пределы доктрины крушения цели как основания
освобождения от ответственности за неисполнение:
примеры из договорной практики в международной
торговле . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .694
Вопрос . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .701
32. Средства правовой защиты на случай
нарушения договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .701
Из рукописи «Some Observations on the Course 
in Contracts» (George K. Gardner) . . . . . . . . . . . . . . . . .701
Из статьи «The Path of the Law» 
(Oliver Weldell Holmes) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .701
Из статьи «The Reliance Interest in Contract Damages» 
(Lon L. Fuller and William R. Perdue) . . . . . . . . . . . . . . .704
Хоукинс против Макги . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .714
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .718
Пивихаусы против угледобывающей 
компании Гарланда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .719
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .728
Единообразный торговый кодекс, статья вторая, 
§§ 2-711, 2-712, 2-713 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .729
«Джейкоб энд Янгс, Инк.» против Кента . . . . . . . . . . . . . .730
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .733
Примечания об исполнении договора в натуре 
как средстве правовой защиты от нарушения
договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .734
Из книги «The Common Law» 
(Oliver Wendell Holmes) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .734
Из книги «Basic Contract Law» (Lon L. Fuller)  . . . . . . . . . .734
Вопрос  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .738
Хэдли против Баксендэйла  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .738
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .741
Из статьи «The Reliance Interest in Contract Damages» 
(Lon L. Fuller and William R. Perdue) . . . . . . . . . . . . . . . .741

xx 
 
       
 
  Содержание

33. Реприза о возмещении договорных убытков  . . . . . . . . . . . . . .744
Салливан против О’Коннора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .744
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .750
34. Контракты на мировом рынке . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .750
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .751
35. Правоведческий и исторический постскриптум
о договоре в судебном процессе . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .752
Из статьи «Contracts of Adhesion — Some Thoughts 
about Freedom of  Contracts» (Friedrich Kessler) . . . . . .752
Примечание: сравнительный и исторический взгляд 
на договорное право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .758
Договорное право в первобытных обществах . . . . . . . . .759
Договор в Договор в средневековом 
английском праве . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .760
Из книги «Basic Contract Law» (Lon L. Fuller)  . . . . . . . . . .760
Развитие исковой практики о неисполнении 
принятого на себя обязательства, 
не скрепленного печатью. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .765
Развитие современных представлений о договоре . . . . .768
Влияние понятия о договоре 
в современной истории . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .772
Договорное право в плановой экономике . . . . . . . . . . . .776

ЧАСТЬ ЧЕТВЕРТАЯ
Право как процесс разрешения острых социальных 
конфликтов: примеры из трудовых, расовых и гендерных 
взаимоотношений  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .778

ГЛАВА 9. ЗАЩИТА ОСНОВНЫХ ПРАВ ТРУДЯЩИХСЯ: 
ОТ ПРЕСТУПНОГО СГОВОРА ДО КОЛЛЕКТИВНЫХ 
ПЕРЕГОВОРОВ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .781

36. Подъем рабочего движения  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .781
Из книги «Cases on Labor Law» (1969, Archibald Cox 
and Derek C. Bok) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .781
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .787
37. Судебное вмешательство в трудовые споры . . . . . . . . . . . . . . .788
37.1. Начальная история судебного запрета 
в трудовых отношениях . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .788
Из книги «The Labour Injunction» (Felix Frankfurter 
and Nathan Greene) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .788
Из книги «Cases on Labor Law» (Archibald Cox)  . . . . . . . .781
Веджелан против Гюнтнера . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .792
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .798
Примечание: Философия судей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .800
38. Законодательство и трудовое право: 1890—1921 гг.  . . . . . . . . .802

  Содержание 
xxi

38.1. Законодательство, ограничивающее 
организованный труд: антимонопольный 
закон Шермана 1890 г. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .803
Из книги «Labor and the Law» (Charles O. Gregory) . . . . . .803
Лёве против Лоулора (дело шляпников 
из Данбери) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .807
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .810
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .810
39. Законодательные ограничения на применение
судебного запрета в трудовой сфере . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .811
39.1. Общественное мнение и рабочее движение . . . . . . . . . . .811
Из книги «Cases on Labor Law» (1969, Archibald Cox 
and Derek C. Bok) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .811
39.2. Закон Клейтона 1914 г. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .813
Из книги «The Labour Injunction» 
(1930, Nathan Greene) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .815
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .818
Закон Эрдмана 1898 г. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .819
Из книги «Cases on Labor Law» 
(1962, Archibald Cox and Derek C. Bok) . . . . . . . . . . . . .819
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .820
40. Законодательство и трудовое право: 1932—1947 гг.  . . . . . . . . .821
40.1. Закон Норриса—Ла Гвардиа . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .821
Закон Норриса—Ла Гвардиа . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .822
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .825
41. Национальный акт о трудовых отношениях 1935 г. . . . . . . . . .826
Из книги «Cases on Labor Law» (1969, Archibald Cox 
and Derek C. Bok) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .826
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .832
42. Реакция Суда на новое трудовое законодательство:
1937—1947 гг.  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .832
42.1. Соответствие закона Вагнера Конституции США . . . . . . .833
NLRB против «Джонс и Лафлин Стил Корп.» . . . . . . . . . .833
Примечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .840
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .842
43. Законодательное возрождение трудового запрета . . . . . . . . . .842
43.1. Закон Тафта—Хартли  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .842
Из книги «Cases on Labor Law» (1991, Cox, Bok, 
Gorman and Finkin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .842
Закон Ландрума—Гриффина . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .847
44. Административное регулирование отношений труда
и капитала . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .848
44.1. Предварительный обзор административного права . . . . .848
Из книги «Administrative Law Text» 
(Kenneth Culp Davis) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .848

xxii 
  Содержание

Что такое административное право? . . . . . . . . . . . . . . . .848
Вопрос . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .853
44.2. Недобросовестная трудовая практика и процедуры
рассмотрения дел в Национальном совете 
по трудовым отношениям . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .853
Национальный акт о трудовых отношениях § 10 . . . . . . .854
Из книги «Cases on Labor Law» (1991, Cox, Bok, 
Gorman and Finkin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .854
NLRB: организация и процедуры 
рассмотрения дел . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .854
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .863
По ту сторону от коллективных переговоров . . . . . . . . .863
Транснациональные корпорации, 
аутсорсинг и труд . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .864

ГЛАВА 10. ГРАЖДАНCКИЕ ПРАВА ЧЕРНОКОЖИХ АМЕРИКАНЦЕВ: 
ЗАКОНЫ ОБ ОТНОШЕНИЯХ МЕЖДУ РАCАМИ, 
1865—2003 ГГ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .867

45. Расовая принадлежность и Конституция . . . . . . . . . . . . . . . . . .867
45.1. Освобождение рабов и Реконструкция: обещания 
и действительность.  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .867
От президента Соединенных Штатов Америки:
Прокламация . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .867
Поправка XIII: Рабство (1865) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .868
Из книги «A Century of Civil Rights» 
(Milton R. Konvitz and Theodore Leskes) . . . . . . . . . . . . .868
Поправка XIV: гражданство, привилегии и льготы 
гражданства Соединенных Штатов, надлежащая 
правовая процедура и равная 
защита закона (1868) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .870
Поправка XV: право голосовать . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .870
45.2. Раздельные, но равные: законы Джима Кроу . . . . . . . . . .871
Плесси против Фергюсона . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .872
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .878
Из книги «The Strange Career of Jim Crow» 
(C. Vann Woodward) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .878
45.3. Раздельные, но равные: атака на джимкроуизм . . . . . . . .881
Из книги «The Petitioners» (Loren Miller) . . . . . . . . . . . . . .887
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .890
Браун против Совета по образованию . . . . . . . . . . . . . . .890
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .895
Боллинг против Шарпа  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .900
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .901
45.4. Претворение в жизнь решения по делу Брауна: 
средства судебной защиты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .901

  Содержание 
xxiii

Браун против Совета по образованию 
(Второе решение) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .901
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .903
46. Законодательные похороны джимкроуизма . . . . . . . . . . . . . . .905
Положения Акта о гражданских правах 1964 г. . . . . . . . .905
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .914
VI. Запрет дискриминации в программах,
получающих федеральную поддержку . . . . . . . . . . . . .909
VII. Равные возможности при устройстве
на работу . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .909
47. Применение раздела VII комиссией по обеспечению
равных условий при найме (EEOC)  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .918
Из книги «Labor Law And Legislation» 
(David P. Twomey) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .918
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .919
47.1. Средства правовой защиты от расовой 
дискриминации при трудоустройстве . . . . . . . . . . . . . . . . .921
47.2. Устранение препятствий перед входом: 
тесты, квоты и графики работы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .923
Григгс против Энергетической компании Дьюка . . . . . . .923
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .931
Объединенные рабочие сталелитейной 
промышленности Америки против Уэбера . . . . . . . . . .935
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .946
48. Эволюция антидискриминационных мер . . . . . . . . . . . . . . . . . .947
Груттер против Боллингера и других . . . . . . . . . . . . . . . .949
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .955

ГЛАВА 11. ЗАКОНЫ О РАВНОПРАВИИ ПОЛОВ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .957

49. Равная защита со стороны закона и проблема гендера . . . . . .957
49.1. Дискриминация по признаку пола в исторической
перспективе: ранние дела . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .957
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .962
49.2. Гендерный вопрос и «новое положение 
о равной защите» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .963
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .966
50. Равенство полов и закон об абортах: право
на репродуктивную автономию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .969
Грисвольд против Коннектикута . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .969
Роу против Уэйда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .970
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .972
51. Сексуальные домогательства как дискриминация
по признаку пола . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .976
51.1. Сексуальные домогательства и закон:
раздел VII  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .977

xxiv 
  Содержание

Домогательства quid pro quo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .978
Враждебная рабочая среда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .979
Сберегательный банк «Меритор» против Винсон  . . . . . .979
Харрис против «Грузоподъемные системы, Инк.»  . . . . . .982
Фарага против Города Бока Рэтон . . . . . . . . . . . . . . . . . .982
«Барлингтон Индастриз, Инк.» против Эллерт . . . . . . . . .982
Онкэйл против «Морские операции 
Сандаунер, Инк.» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .983
Средства правовой защиты и компенсация
ущерба . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .984
Альтернативные квалификации обстоятельств дела, 
используемые для возмещения ущерба 
за сексуальные домогательства . . . . . . . . . . . . . . . . . . .984
Примечания и вопросы  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .985
52. Гендерное равенство и равноправие
в межвузовском спорте . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .986
Коэн против Университета Брауна . . . . . . . . . . . . . . . . . .988
Робертс против Университета штата Колорадо . . . . . . . .996
Кук против Университета Колгейт  . . . . . . . . . . . . . . . . . .997
Примечания. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .994
Вопросы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .999

Библиография  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1000

Указатель прецедентов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1005

Table of cases . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1017

Предметный указатель . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1025

Латинские термины и выражения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .1037

ПРЕДИСЛОВИЕ К ШЕСТОМУ ИЗДАНИЮ

1Новое издание этой книги было необходимо в связи с внесением важ-
ных изменений в законодательство в последнее десятилетие, когда наша 
правовая система продолжала адаптироваться для решения новых нацио-
нальных и глобальных проблем.
Цель этого предисловия состоит в том, чтобы указать на наиболее 
важные добавления к выпущенному ранее тексту. Для того чтобы понять, 
как эта книга стала тем, чем она является, новым читателям предлагается 
сначала прочитать последующее предисловие к пятому изданию и краткие 
выдержки из предисловий к еще более ранним изданиям.
В новом издании мы дополнили все четыре «части» книги, между тем 
благодаря основательной редактуре ее размер существенно не увеличился. 
В первую часть, посвященную правовой процедуре, мы включили обсуж-
дение влияния мгновенной передачи данных в сети Интернет на вопросы 
юрисдикции. Антитеррористический акт (USA PATRIOT Act), принятый по-
сле террористических атак в Нью-Йорке и Вашингтоне 11 сентября 2001 г., 
обсуждается в контексте анализа обострения напряженности между прин-
ципами уголовного судопроизводства, связанными с «борьбой с преступно-
стью» и «надлежащей правовой процедурой». Студентам предлагается 
сравнить введенные законом ограничительные меры в отношении процес-
суальных прав лиц, обвиняемых в причастности к терроризму, с ограниче-
ниями, введенными в 1980—1990-х гг. в ходе так называемых войн с пре-
ступностью и наркотиками.
Вторую часть, посвященную судебному рассмотрению дел об ответственности 
производителей и дистрибьюторов за ущерб, причиненный некачественной 
продукцией, мы дополнили материалом о влиянии экономической 
глобализации на принцип ответственности без вины.
В третью часть — о договорном праве — добавлено обсуждение Конвенции 
Организации Объединенных Наций о договорах международной 
купли-продажи товаров, обычно называемой CISG. Как международный договор, 
ратифицированный Сенатом, CISG обладает силой закона в США. 
Мы сопоставляем его положения с Единым торговым кодексом, который 
продолжает регламентировать договоры купли-продажи по всей стране.
В четвертой части мы прибавили к главе «О трудовых отношениях» 
рассказ о противоречиях вокруг аутсорсинга задач работникам стран, где 
относительно низкие производственные издержки частично обусловлены 
более низкой заработной платой и относительно низкими требованиями 
к безопасности сотрудников и качеству продукции.
В главу о расовых отношениях в новое издание включено исследование 
нового подхода в конституционном праве к антидискриминационным 
мерам, и в частности решение Верховного суда США 2003 г., который разрешил 
при отборе абитуриентов для поступления в вуз дискриминацию по 

1 На внутренних полях под чертой указано начало страницы по английскому оригиналу. 
См. указатели.

iii‡

xxvi 
Предисловия

расовому признаку в случае, когда она вводится ради внедрения и поддержания 
желаемого расового разнообразия в студенческой среде вуза.
Наконец, в заключительном разделе книги, посвященном равенству полов, 
в новом издании рассматривается значение увеличения количества 
женщин на руководящих должностях для гендерного права. Также обсуждается 
дискриминация по признаку пола в отношении мужчин, в частности 
на рабочем месте.
Мы сожалеем, что профессор Грейнер не участвовал во внесении этих 
дополнений. Его избавили от этого всепоглощающие обязанности президента 
Университе та штата Нью-Йорк в Буффало. Теперь, когда он покинул 
этот пост и снова преподает, мы надеемся на его участие в том, что когда-
нибудь должно стать седьмым изданием непрерывной истории развивающейся 
традиции.

ГАРОЛЬД ДЖ. БЕРМАН
САМИР Н. САЛИБА

Атланта, шт. Джорджия, 
и Эмори, шт. Вирджиния
Июль 2004 г.

ИЗ ПРЕДИСЛОВИЯ К ПЯТОМУ ИЗДАНИЮ

В 1958 г., в момент публикации первого издания этой книги, изучение 
права было пасынком в учебной программе гуманитарных наук. В большинстве 
крупных колледжей курсы конституционного права, конечно, предлагались, 
но, за очень немногими исключениями, преподавание права как такового, 
включая судебный процесс, уголовное право, договорное право, 
деликтное право и другие основные компоненты правовой системы, оставалось 
за юридическими школами. В 1958 г. мы надеялись, что такая книга, 
как эта, будет способствовать внедрению общих вводных курсов права в программу 
гуманитарных наук, и, действительно, первое издание произвело такой 
эффект, и в течение следующих восьми лет его фактически приняли 
в качестве учебного пособия примерно в 40 колледжах, главным образом на 
факультетах политологии, социологии и философии, а также на общеобразовательных 
курсах. Кроме того, книгу стали использовать на факультетах 
делового администрирования и в бизнес-школах. С тех пор понимание важности 
изучения права как неотъемлемой части гуманитарного образования 
неуклонно возрастало, отчасти благодаря осознаваемой потребности пересекать, 
как это делает право, междисциплинарные границы, но главным образом 
из-за широкого распространения признания важности права как такового, 
и особенно судебного процесса, в политической, экономической 
и социальной жизни. Сегодня эта книга — одна из многих, которые используются 
на курсах права в сотнях колледжей и университетов.

iv

 
 
       
 
 Предисловия 
xxvii

Возможно, ее принципиальная отличительная черта состоит в том, что 
она обращает внимание на особый характер права при исполнении им 
определенных общественных функций. Мы решили представить некоторые 
аспекты уголовного и гражданского процесса, некоторые аспекты судебной 
аргументации на основании прецедентов, в частности, в делах о деликтной 
ответственности производителей, некоторые аспекты договорного и трудового 
права, расового права и гендерного права. Цель этого не в том, чтобы 
представить сводную картину всей правовой системы, а в том, чтобы проверить, 
насколько успешно она добивается своих основных целей. Наш метод 
заключается не в том, чтобы произвести геологическую съемку всего 
месторождения, а скорее в том, чтобы пробурить шурфы на тех участках, 
где находятся самые богатые залежи.
Таким образом, в этом издании мы сохранили основные концепции и методологию 
предыдущих изданий. Нашей главной задачей было уcовершен-
cтвовать книгу в cоответcтвии c новыми данными. Мы cократили некоторые 
части предыдущего издания, чтобы освободить место для нового материала; 
действительно, за cчет более тщательной редактуры мы уменьшили 
объем книги почти на треть, чтобы ее можно было усвоить за один семестр, 
в течение 45-часового курса. При этом, как нам кажется, мы не пожертвовали 
сутью ни одной из раccматриваемых в книге тем.
Были добавлены две новые главы: глава 5 — об альтернативных методах 
разрешения споров, прежде всего в виде арбитража и медиации, в национальной 
и международной практике, а также глава 11, посвященная 
равноправию полов, куда вошли некоторые материалы по репродуктивному 
праву, защите от сексуальных домогательств и гендерному равенству 
в студенческих спортивных соревнованиях. К другим существенным изменениям 
относятся расширение трактовки этической ответственности адво-
ката в рамках состязательной системы, новый раздел о последних новаци-
ях законодательства об ответственности за качество продукции, а также 
обновление и переработка раздела об антидискриминационных мерах.
На всем протяжении текста мы продолжаем, как и в предыдущих из-
даниях, вводить необходимые материалы по сравнительному и междуна-
родному праву. Эта книга посвящена природе и назначению права — и не 
только национального. Основное внимание, безусловно, уделяется амери-
канскому праву, но оно подается как пример того, какой может быть пра-
вовая система. Примечания и вопросы, включенные в книгу, ставят много 
задач, которые должны быть рассмотрены в пределах более масштабных, 
нежели те, что ограничивают отдельную правовую систему.

ГАРОЛЬД ДЖ. БЕРМАН
УИЛЬЯМ Р. ГРЕЙНЕР
САМИР Н. САЛИБА

Атланта, шт. Джорджия, Буффало, шт. Нью-Йорк, 
и Эмори, шт. Вирджиния
31 января 1996 г.

v

xxviii  
       
 
Предисловия

ИЗ ПРЕДИСЛОВИЯ КО ВТОРОМУ ИЗДАНИЮ

* * *
Летом 1963 г. автор первого издания г-н Берман обратился к г-ну 
Грейнеру с вопросом, готов ли он принять участие в подготовке второго 
издания. Г-н Грейнер несколько лет использовал книгу в качестве посо-
бия для своего курса права в школе делового администрирования Ва-
шингтонского университета в Сиэтле — курса, предлагаемого не только 
студентам, изучающим бизнес, но и студентам колледжа гуманитарных 
и естественных наук. Согласившись с тем, что основная структура и стиль 
первого издания должны быть сохранены, соавторы сочли необходимым 
внести существенные дополнения и поправки. Г-н Грейнер изначально 
взял на себя ответственность за отбор новых материалов. Оба автора 
тесно сотрудничали в рассмотрении отобранных данных и материалов, 
имевшихся в книге, и несут солидарную ответственность за окончатель-
ный результат. * * *

ГАРОЛЬД ДЖ. БЕРМАН УИЛЬЯМ 
Р. ГРЕЙНЕР

Принстон, шт. Нью-Джерси, 
и Брэнфорд, шт. Коннектикут
5 июля 1966 г. 

ИЗ ПРЕДИСЛОВИЯ К ПЕРВОМУ ИЗДАНИЮ

Хотя, как правило, изучение права играет весьма незначительную роль 
в программе базового университетского курса, нельзя сказать, что его пол-
ностью игнорируют. * * *
Однако существуют значительные различия во мнениях относительно 
того, надо ли включать курсы права в программу обучения гуманитарным 
наукам и как его следует преподавать. Книги, написанные для неспециалистов, 
где предпринимаются попытки представить общую картину правовой 
системы, обычно либо слишком формальные, либо недостаточно формальные 
и в любом случае непригодны в качестве пособий для курса. В результате 
каждый преподаватель склоняется к своему усмотрению при выборе 
специальной литературы. Хотя такое разнообразие подходов имеет определенные 
преимущества, есть необходимость и в совместных усилиях для создания 
общей дисциплины, благодаря которой результаты различного опыта 
могут стать общим достоянием.
Настоящая книга берет свое начало из курсов права, которые автор 
время от времени преподавал на кафедре социальных отношений Гарвардского 
колледжа с 1951 г. и на факультете производственного управления 
Массачусетского технологического института с 1950 по 1953 г. Ав-

vi

 
 
       
 
 Предисловия 
xxix

тор надеется, что издание подойдет для других колледжей и будет 
способствовать дальнейшим усилиям по увеличению объемов преподавания 
права в рамках программы гуманитарных наук и улучшению его качества. * * *


ГАРОЛЬД ДЖ. БЕРМАН
КЕМБРИДЖ, ШТ. МАССАЧУСЕТС
15 сентября 1958 г.

БЛАГОДАРНОСТИ

Мы хотим выразить благодарность д-ру Роберту Чемберлену из Уни-
верситета Эмори (шт. Вирджиния), который помогал редактировать текст 
и провел библиографический поиск, а также помог важными советами от-
носительно форматирования текста и подготовки рукописи к печати. 
Его писательские способности сравнимы только с его навыками владения 
компьютером, они дополняют и расширяют друг друга.
Мы выражаем признательность Дженифер Белчер, главному редакто-
ру студенческого юридического обозрения в Школе права при Универси-
тете имени Вашингтона и Ли <Лексингтон, шт. Вирджиния>. Она выпуск-
ница Колледжа Эмори и Генри, где в ходе подготовительного курса перед 
изучением права глубоко изучила 5-е издание этого учебника. Мисс Бел-
чер оказала неоценимую помощь в актуализации прецедентов в первой 
части настоящего учебника, в особенности разделов, посвященных уго-
ловному процессу, и в написании библиографических резюме новейших 
прецедентов, имеющих отношение к тексту. Мы также хотим отметить 
Шона и Дженифер Гоббл, тоже окончивших Колледж Эмори и Генри, за 
помощь в исследовании.
Мы в глубоком долгу перед нашими коллегами Барри Лавом, Али Ни-
замуддином и Дэвидом Салибой за их комментарии, предложения и идеи. 
Особого упоминания заслуживает то обстоятельство, что в части IV 
значительная часть материала, касающегося трудового права, позаимство-
вана из следующих изданий: Archibald Cox, Cases on Labor Law, 3rd ed. 
(1953), Archibald Cox and Derek Bok, Cases on Labor Law, 5th ed. (1962), 
7th ed. (1969), Archibald Cox, Derek Bok, and Robert A. Gorman, Cases on 
Labor Law, 8th ed. (1977), Archibald Cox, Derek Bok, Robert A. Gorman, and 
Mathew Finkin, Cases on Labor Law, 11th ed. (1991) (The Foundation Press, 
Inc., Mineola, N.Y.).
Авторы выражают признательность журналу «The New Yorker» за раз-
решение воспроизвести карикатуры Роберта Дея на с. 41 и компании 
«Mc-Naught Syndicate, Inc.» за разрешение воспроизвести рисунок Фрэнка 
Бека на с. 24.
Кроме того, мы благодарны правообладателям за разрешение дать 
пространные цитаты из нижеследующих книг и статей.

vii

xxx 
 
       
 
Предисловия

The American Law Institute, Model Code of Pre-Arraignment Procedure, (1975) 
and Uniform Commercial Code and Official Comments (1972);
Thurman Arnold, The Symbols of Government (New Haven, Yale University 
Press, 1935);
Harold J. Berman, “Excuse for Nonperformance in the Light of Contract Prac-
tices in International Trade”, 63 Columbia Law Review, 1413 (1963);
Charles E. Clark, Handbook of the Law of Code Pleading (St. Paul, Minn., West 
Publishing Co., 1947);
Felix S. Cohen, “Field Theory and Judicial Logic”, 59 Yale Law Journal, 238 (1949);
Morris R. Cohen, “The Basis of Contract”, 46 Harvard Law Review 553 (1933), 
(reprinted with permission of Harry N. Rosenfield, Esq., executor of the es-
tate of Morris R. Cohen);
Arthur L. Corbin, Corbin on Contracts, one vol. ed. (St. Paul, Minn., West Pub-
lishing Co., 1952);
Charles P. Curtis, It’s Your Law (Cambridge, Mass., Harvard University Press, 
copyright 1954 by the President and Fellows of Harvard College);
Martha Craig Daughtrey, “Seventy-Five Years Madison Lecture: Women and the 
Constitution: Where We Are At the End of the Century”, 75 N.Y.U.L. Rev. 1 
(2000);
Kenneth Culp Davis, Administrative Law Text (St. Paul, Minn., West Publishing 
Co., 1959);
Kenneth C. Davis, Discretionary Justice (Baton Rouge, La., Louisiana State Uni-
versity Press, 1969);
Martin Domke, The Law and Practice of Commercial Arbitration (1968) (2d ed. 
revised by Gabriel N. Wilner, 1984) (New York, NY, Clark Boardman Cal-
laghan, 1991);
Emile Dürkheim, On the Division of Labor in Society (transl. & ed. by George 
Simpson; New York, The Macmillan Company, 1935);
Elgin Edwards, “Hard Answers for Hard Questions: Dissenting in Part from Dean 
Freedman’s Views on the Attorney Client Privilege”, 11 Criminal Law Bul-
letin 478 (1975), Warren, Gorham and Lamont, Inc.;
Melvin Eisenberg, “The Bargain Principle and Its Limits”, 95 Harvard Law Re-
view 741 (1982);
Daniel A. Färber, William N. Eskridge, Jr., and Phillip P. Frickey, Constitutional 
Law (St. Paul Minn., West Publishing Co., (1993);
Richard H. Field and Benjamin Kaplan, Materials for a Basic Course in Civil 
Procedure (Brooklyn, N. Y., The Foundation Press, Inc., 1953);
Jerome Frank, Courts on Trial; Myth and Reality in American Justice (reprinted by 
permission of Princeton University Press, copyright © 1949 by Jerome Frank);
Jerome Frank, Law and the Modern Mind, Anchor Books edition (New York, 
Doubleday & Company Inc., 1963); copyright 1930, 1933, 1949 by Coward-
McCann Inc.; copyright 1930 by Brentano’s Inc.; copyright renewed in 1958 
by Florence K. Frank; reprinted by arrangement with the estate of Barbara 
Frank Kristein;
Marvin K. Frankel, “The Search for Truth an Umpireal View”, 123 University of 
Pennsylvania Law Review 1031, (1975);

viii

vii
vii