Вестник гражданского процесса, 2018, том 8, № 2
научный журнал
Покупка
Тематика:
Гражданский и арбитражный процесс
Издательство:
Издательский дом В. Ема
Наименование: Вестник гражданского процесса
Год издания: 2018
Кол-во страниц: 320
Дополнительно
Тематика:
ББК:
УДК:
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
В Е С Т Н И К Г Р А Ж Д А Н С К О Г О П Р О Ц Е С С А № 2 2018 Том 8 Главный редактор Д.Х. ВалееВ (Казанский (Приволжский) федеральный университет, Россия) Зам. главного редактора М.В. ФетюХин (Казанский (Приволжский) федеральный университет, Россия) Ответственный секретарь М.Р. ЗагиДуллин (Казанский (Приволжский) федеральный университет, Россия) Редакционный cовет т.е. абоВа (институт государства и права Ран, Россия); а.т. боннеР (Московский государственный юридический университет, Россия); е.а. боРисоВа (Московский государственный университет им. М.В. ломоносова, Россия); е.В. ВеРшинина (Московский государственный институт международных отношений (университет), Россия); н.а. гРоМошина (Московский государственный юридический университет, Россия); о.В. исаенКоВа (саратовская государственная юридическая академия, Россия); л. КаДье (университет Париж 1 Пaнтеонсорбонна, Франция); П.В. КРашенинниКоВ (государственная Дума РФ, Россия); е.В. КуДРяВцеВа (Московский государственный университет им. М.В. ломоносова, Россия); е.и. носыРеВа (Воронежский государственный университет, Россия); М. оРтеллс РаМос (университет Валенсии, испания); ю.а. ПоПоВа (Кубанский государственный университет, Россия); К.Х. Ван Рее (университет Маастрихта, голландия); и.В. РешетниКоВа (уральский государственный юридический университет, Россия); т.В. саХноВа (сибирский федеральный университет, Россия); Э. сильВестРи (университет Павии, италия); ю.В. таЙ (Московский государственный институт международных отношений (университет), Россия); М.К. тРеушниКоВ (Московский государственный университет им. М.В. ломоносова, Россия); я. туРлуКоВсКи (Варшавский университет, Польша); а. уЗелац (Загребский университет, Хорватия); В.М. шеРстюК (Московский государственный университет им. М.В. ломоносова, Россия); М. штюРнеР (университет Констанца, германия); н. ЭнДРюс (Кэмбриджский университет, Великобритания); В.Ф. яКоВлеВ (Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ, Россия); В.В. яРКоВ (уральский государственный юридический университет, Россия) Редакционная коллегия с.Ф. аФанасьеВ (саратовская государственная юридическая академия, Россия); В.г. голубцоВ (Пермский государственный национальный исследовательский университет, Россия); Д.н. гоРшуноВ (Казанский (Приволжский) федеральный университет, Россия); с.л. ДегтяРеВ (уральский государственный юридический университет, Россия); М.о. ДолоВа (институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, Россия); с.К. ЗагаЙноВа (уральский государственный юридический университет, Россия); о.В. ЗаЙцеВ (Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ, Россия); а.н. КуЗбагаРоВ (санкт-Петербургский университет МВД, Россия); а.а. ПаВлушина (самарский государственный экономический университет, Россия); е.г. стРельцоВа (Московский государственный юридический университет, Россия); а.Р. султаноВ (оао «нижнекамскнефтехим», Россия); Р.В. шаКиРьяноВ (Верховный суд Республики татарстан, Россия); а.В. юДин (самарский государственный университет, Россия) Помощник главного редактора е.В. базилевских Выпускающий редактор о.В. Виноградова Переводчик е.В. базилевских Дизайн и верстка: иП Резниченко а.с. интернет-поддержка: иП Р.Ф. Закиров отдел подписки: vgpr@vgpr.ru Журнал «Вестник гражданского процесса» выходит три раза в полугодие. «Вестник гражданского процесса» зарегистрирован Федеральной службой по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия. Рег. № Фс77-47144 от 03 ноября 2011 г. ISSN 2226-0781 издатель: ооо «издательский дом В. ема» 119454, г. Москва, ул. лобачевского, д. 92, корп. 2. тел.: +7 (495) 649 18 06; www.civpro.org Журнал «Вестник гражданского процесса» индексируется в Российском индексе национального цитирования (Россия), Ulrich’s periodicals directory (нью-Джерси, сша), а также в RSCI Web of Science (нью-Йорк, сша). Перепечатка материалов из журнала «Вестник гражданского процесса» допускается только с согласия издателя. ссылка на источник опубликования обязательна. издатель или Редакция не дают справок и консультаций и не вступают в переписку. Рукописи не возвращаются. учредитель, издатель не несут ответственности за содержание рекламы и объявлений. Мнения, высказываемые в публикациях авторов, не обязательно отражают официальную точку зрения организаций, которые они представляют. Журнал «Вестник гражданского процесса» включен в Перечень ведущих рецензируемых научных журналов и изданий, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученой степени доктора и кандидата юридических наук.
Editor-in-Chief ValeeV, D.Kh. Kazan (Volga region) federal University, Russia) Deputy Editor-in-Chief fetyUKhIN, M.V. (Kazan (Volga region) federal University, Russia) Executive Secretary ZagIDUllIN, M.R. (Kazan (Volga region) federal University, Russia) Editorial Council aboVa, t.e. (Institute of State and law of RaS, Russia); aNDReWS, N. (Cambridge University, UK); boRISoVa, e.a. (lomonosov Moscow State University, Russia); CaDIet, l. (University of Paris 1 PantheonSorbonne, france); gRoMoShINa, N.a. (Kutafin Moscow State law University, Russia); ISaeNKoVa, o.V. (Saratov State law academy, Russia); KRaSheNINNIKoV, P.V. (State Duma of the Russian federation, Russia); KUDRyaVtSeVa, e.V. (lomonosov Moscow State University, Russia); NoSyReVa, e.I. (Voronezh State University, Russia); oRtellS-RaMoS, M. (University оf Valencia, Spain); PoPoVa, yu.a. (Kuban State University, Russia); ReShetNIKoVa, I.V. (Ural State law University, Russia); Rhee, C.h. VaN (Maastricht University, the Netherlands); SaKhNoVa, t.V. (Siberian federal University, Russia); SheRStyUK, V.M. (lomonosov Moscow State University, Russia); SIlVeStRI, e. (University оf Pavia, Italy); StüRNeR, M. (University Konstanz, germany); taI yu.V. (Moscow State Institute of International Relations (University), Russia); tReUShNIKoV, M.K. (lomonosov Moscow State University, Russia); tURlUKoVSKI ya. (University of Warsaw, Poland); UZelaC, a. (Zagreb University, Croatia); VeRShININa, e.V. (Moscow State Institute of International Relations (University), Russia); yaKoVleV, V.f. (Russian Presidential academy of National economy and Public administration, Russia); yaRKoV, V.V. (Ural State law University, Russia) opinions expressed in the contributions are those of the authors and do not necessarily reflect the official view of the organizations they are affiliated with or this publication. Editorial Вoard afaNaSIeV, S.f. (Saratov State law academy, Russia); DegtyaReV, S.l. (Ural State law University, Russia); DoloVa, M.o. (Institute of legislation and Comparative law under the government of the Russian federation, Russia); golUbtZoV, V.g. (Perm State National Research University, Russia); goRShUNoV, D.N. (Kazan (Volga region) federal University, Russia); KUZbagaRoV, a.N. (St. Petersburg University of Ministry of Internal affairs, Russia); PaVlUShINa, a.a. (Samara State economic University, Russia); ShaKIRyaNoV, R.V. (Supreme Court of the Republic of tatarstan, Russia); StReltSoVa, е.g. (Kutafin Moscow State law University, Russia); SUltaNoV, a.R. (oJSC «Nizhnekamskneftekhim», Russia); yUDIN, a.V. (Samara State University, Russia); ZagaINoVa, S.K. (Ural State law University, Russia); ZaItSeV, o.V. (Russian Presidential academy of National economy and Public administration, Russia) assistant to the editor-in-Chief: bazilevskikh, e.V. Managing editor: Vinogradova, o.V. translator: bazilevskikh, e.V. Design and layout: Reznichenko, a.S. Internet Support: Zakirov, R.f. Subscription Department: vgpr@vgpr.ru the journal «herald of Civil Procedure» is published three times in a half of the year. «herald of Civil Procedure» registered by the federal service for supervision of legislation in mass communications and cultural heritage protection. Reg. No. fS77-47144 from 03 November 2011 ISSN 2226-0781 Publisher: llC «V. ем Publishing house» 119454, Moscow, lobachevskogo st., 92, building 2. Phone: +7 (495) 649 18 06; www.civpro.org the journal «herald of Civil Procedure» is indexed in the Russian national index of citing (Russia), Ulrich's periodicals directory (New Jersey, USa), and RSCI Web of Science (Ny, USa). the reprint of materials of the journal «herald of Civil Procedure» is allowed only with the consent of the Publisher. link to the source publication is obligatory. the Publisher or the editor's office does not render information and consultations and does not inreaching in correspondence. Manuscripts are not returned. the founder, the Publisher is not responsible for the content of advertisements and announcements. the Civil law Review Journal is included into the official governmental list of leading peer-reviewed scientific periodicals (Russia) H e r a l d o f C i v i l P r o C e d u r e No 2 2018 Volume 8
Вступительное слоВо Дорогие читатели! Представляю Вам второй регулярный номер журнала «Вестник гражданского процесса» в 2018 г. При формировании текущего номера учитывались несколько обстоятельств. Прежде всего все мы – научное юридическое сообщество и практикующие юристы живем в то время, когда происходит кардинальное переустройство всей судебной системы, а также унификация и дальнейшая систематизация процессуального законодательства. Поэтому мы продолжаем тематику процессуальной реформы в ряде статей, посвященных проблемам экономического анализа гражданского процесса (С.А. Курочкин), приватизации правосудия (Е.Г. Стрельцова), динамичности гражданского процесса (Е.Ю. Киреева) и процессуальным новеллам в законопроектах Верховного Суда РФ (Т.В. Сахнова). Эти материалы позволяют задать общий тон и понять тенденции дальнейшего развития законодательства и складывающуюся в ходе этого преемственную связь отдельных процессуальных норм. С другой стороны, очень важно обращаться ко всем вопросам гражданской процессуальной системы, включая вопросы несудебной формы защиты гражданских прав. В этом смысле обращение к проблемам нотариата (Е.А. Борисова), исполнительного производства (М.Л. Гальперин) и международного гражданского процесса (И.В. Гетьман-Павлова, М.А. Филатова) представляется чрезвычайно своевременным. Огромный интерес представляет для редакции и для читателей журнала развитие гражданского процесса в отдельных иностранных государствах. Учитывая, что в настоящее время гражданский процесс Украины претерпевает довольно значительные изменения, мы с большим удовольствием представляем материалы наших коллег из Киева и Харькова. Уважаемые читатели, традиционно в разделе Personalia отмечаются памятные даты и события наших коллег, в разные годы трудившихся в сфере науки процессуального права. В этом номере хочется углубиться в историю гражданского процесса и отдать дань уважения российскому юристу, присяжному поверенному, выдающему судебному оратору Александру Ивановичу Урусову, а также приват-доценту Казанского Императорского университета Александру Владимировичу Завадскому. С наилучшими пожеланиями, главный редактор Дамир Валеев
содержание проблемы гражданского процесса Экономический анализ гражданского процесса С.А. Курочкин 10 Приватизация правосудия Е.Г. Стрельцова 47 Динамичность гражданского процесса Е.Ю. Киреева 81 Роль судебных решений (прецедентов) и судебной практики в регулировании общественных отношений О.В. Зайцев 105 Подложность доказательства как основание для пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам Ю.А. Тимофеев, Н.В. Попов 137 Развитие гарантий повышения профессионального уровня нотариуса: к 25-летию Основ законодательства Российской Федерации о нотариате Е.А. Борисова 145 Объект правонарушения в современном исполнительном производстве (начало) М.Л. Гальперин 168
СодЕржаНИЕ 5 гражданский процесс В комментариях Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (продолжение) М.Р. Загидуллин 183 история гражданского процесса М.М. Михайлов, «Избранные произведения»: Исторические исследования о постепенном развитии и усовершенствовании каждой части системы русского гражданского судопроизводства в отдельности (часть 2, глава 5 – продолжение) 192 иностранный гражданский процесс Реформа гражданского процессуального законодательства Украины: основные этапы и перспективы И.А. Изарова 203 Механизм обеспечения единства судебной практики в гражданском судопроизводстве Украины А.И. Попов 221 Принцип lis pendens в международном гражданском процессе: проблемы идентичности исков и сторон И.В. Гетьман-Павлова, М.А. Филатова 239
ВЕСТНИК ГраждаНСКоГо ПроцЕССа № 2 2018 ТоМ 8 6 трибуна молодого ученого Неисполнение судебного решения как основание для применения мер гражданско-правовой ответственности Ю.Ю. Афонина 264 судебная Власть и практика О процессуальных новеллах в законопроектах Верховного Суда РФ (октябрь 2017– январь 2018) Т.В. Сахнова 279 К вопросу о необходимости апостилирования неофициальных иностранных документов в российском арбитражном процессе Д.А. Федяев 293 Personalia 145 лет со дня рождения приват-доцента Александра Владимировича Завадского 310 175 лет со дня рождения российского юриста, присяжного поверенного, выдающегося судебного оратора Александра Ивановича Урусова 314
Table of conTenTs ProbleMs of ciVil ProcedUre Economic Analysis of Civil Procedure S.A. Kurochkin 11 Privatization of Justice E.G. Streltsova 48 The Dynamism of Civil Procedure E.Yu. Kireeva 82 The Role of Judgments (Precedents) and Judicial Practice in Regulation of Public Relations O.V. Zaytsev 106 Evidence Falsification as a Ground for Court Decision Review on Newly Discovered Facts Yu.A. Timofeev, N.V. Popov 138 The Development of Guarantees of Raising Notarial Professional Level: To the 25th Anniversary of the Fundamentals of the Legislation of the Russian Federation on the Notariate E.A. Borisova 146 The Object of Violation of Law in Contemporary Enforcement Proceedings (beginning) M.L. Galperin 169
ВЕСТНИК ГраждаНСКоГо ПроцЕССа № 2 2018 ТоМ 8 8 ciVil ProcedUre in coMMenT Commentary to the Civil Procedure Code of the Russian Federation (continuation) M.R. Zagidullin 184 HisTorY of ciVil ProcedUre M.M. Mikhailov, «Selected Works»: Historical Studies on the Gradual Development and Improvement of Every Separate Part of Russian Civil Proceedings (part 2, chapter 5 – continuation) 192 foreiGn ciVil ProcedUre Reform of the Civil Procedural Legislation of Ukraine: Main Stages and Prospects I.A. Izarova 204 The Mechanism for Ensuring the Unity of Judicial Practice in Ukrainian Civil Proceedings A.I. Popov 222 Lis Pendens Principle in International Civil Procedure: Actions and Parties Identity Issues I.V. Getman-Pavlova, M.A. Filatova 240 TribUne of а YoUnG scienTisT Non-Execution of a Court Decision as the Reason for Applying of Civil Liability Measures Yu.Yu. Afonina 265
Table of coNTeNTs 9 JUdicial aUTHoriTY and PracTice On Procedural Novels in Draft Legislation of the Supreme Court of the Russian Federation (October 2017 – January 2018) T.V. Sakhnova 280 On the Need to Apostille Informal Foreign Documents in Russian Arbitration Procedure D.A. Fedyaev 294 Personalia 145 Years from the Birth of Privatdotzent Alexander Zavadsky 310 175 Years from the Birth of Russian Lawyer, Attorney at Law, Outstanding Judicial Spokesman Alexander Urusov 314
проблемы гражданского процесса ЭКОНОМИЧЕСКИЙ АНАЛИЗ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА С.А. КУРОЧКИН, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского процесса Уральского государственного юридического университета DOI: 10.24031/2226-0781-2018-8-2-10-46 Гражданский процесс – это сложное и многогранное правовое явление. Принципиально новой платформой для изучения гражданского процесса и процессуального права может стать экономический анализ права, так как, по некоторым оценкам, на сегодняшний день это самая передовая междисциплинарная область правовых исследований. Современный российский гражданский процесс в предложенной читателям статье исследован с применением экономического анализа права (права и экономики) как передового метода изучения правовых явлений. В работе кратко изложен экономический взгляд на гражданский процесс и его цели, проанализирована экономическая природа процессуального права и его норм, развита базовая экономическая теория гражданского судопроизводства; с позиций «права и экономики» исследованы правила о судебных расходах, сроки судопроизводства и задержки судебного разбирательства, издержки ошибочных судебных решений, процессуальное доказывание, соглашения по поводу процесса, судебные решения и проверочные процедуры. Экономический анализ позволяет сбалансировать систему гражданского процесса. По итогам рассуждений автором сформулированы выводы о путях повышения эффективности российского гражданского судопроизводства, а также соображения по перспективным направлениям исследований гражданского процесса с применением экономического анализа права. Ключевые слова: гражданское судопроизводство; гражданский процесс; экономический анализ права; право и экономика; издержки; эффективность; судебные расходы; доказывание; судебное решение.
ПроблЕМы ГраждаНСКоГо ПроцЕССа 11 ECONOMIC ANALYSIS OF CIVIL PROCEDURE S.A. KUROCHKIN, Candidate of Legal Sciences, Associate Professor of the Department of Civil Procedure of the Ural State Law University Civil procedure is a complex and multifaceted legal phenomenon. A fundamentally new platform for studying civil procedure and procedural law can be the economic analysis of law, because according to some estimates, today it is the most advanced interdisciplinary field of legal research. The article evolves the previous author’s publications devoted to the application of the economic analysis of law as a prospective method of civil procedure study. A brief review of «civil procedure and economics», its economic goals, economic analysis of procedural law and its norms is given. The author develops the Shavell’s basic economic theory of civil litigation, applies law and economics analytical principles to costs and trial expenditures, procedural terms and delays, costs of erroneous judgments, procedural evidences, agreements, court judgments and appeals. As a result some conclusions on prospective ways of increasing Russian civil litigation effectiveness as well as on civil procedure economic analysis, are offered. Keywords: civil litigation; civil procedure; economic analysis of law; law and economics; costs; effectiveness; trial costs; judgment. Введение Гражданский процесс – это сложное и многогранное правовое явление, неизменно остающееся предметом научных исследований. Каждый из применяемых учеными методов позволяет по-новому взглянуть на цивилистический процесс, высветить те или иные его грани. Принципиально новой платформой для изучения гражданского процесса и процессуального права может стать экономический анализ права. По некоторым оценкам, сегодня самая передовая междисциплинарная область правовых исследований – это экономический анализ права, или, как ее чаще всего называют, «право и экономика»1. Далеко не первое десятилетие ведутся споры о том, как соотносятся «экономический анализ права» и «право и экономика» (law and economics)2. Оставим, 1 Познер Р.А. Рубежи теории права / Пер с англ. И.В. Кушнаревой; под ред. М.И. Одинцовой. М.: Изд. дом Высшей школы экономики, 2017. С. 37. 2 См. подробнее: Калабрези Г. Будущее права и экономики. Очерки о реформе и размышления / Пер. с англ. И.В. Кушнаревой; под науч. ред. М.И. Одинцовой. М.: Изд-во Ин-та Гайдара, 2016. С. 23 и далее.
ВЕСТНИК ГраждаНСКоГо ПроцЕССа № 2 2018 ТоМ 8 12 возможно, временно, за пределами настоящей работы разные подходы. Предлагаемая читателям статья с равным успехом могла бы быть озаглавлена как «Гражданский процесс и экономика», основная ее цель от этого не изменилась бы – показать потенциал применения современного научного инструментария для исследования гражданского судопроизводства, гражданского процесса и гражданского процессуального права в самом широком их понимании. Экономический подход позволяет раздвинуть границы сферы исследований гражданского процесса, создать систему стимулов для участников гражданского оборота на досудебной стадии, сделать выводы о перспективах повышения эффективности функционирования системы гражданского судопроизводства. Общие подходы к использованию экономического анализа в процессуальной сфере, а также методологическое обоснование столь непростой работы были обозначены в целом ряде предыдущих работ1. Настоящая статья – это следующий шаг в применении новых методов, конечно, далеко не окончательный. Выразим убежденность в том, что потенциал экономического анализа права для исследования гражданского процесса еще только предстоит раскрыть. Когда обращение в суд будет эффективным? Какие процессуальные средства позволяют защитить нарушенное право с минимальными затратами? Как оптимизировать процессуальные издержки сторон? Какой подход к распределению судебных расходов по итогам судебного разбирательства будет наиболее эффективным? Как создать условия для примирения сторон на досудебной стадии и в ходе судебного разбирательства? Как эффективно организовать систему проверочных процедур? Ответить на эти и многие другие вопросы готов экономический анализ. Конечно, его новизна как метода исследования, а также опыт использования экономического подхода в советское время вынуждают формулировать новые гипотезы и выводы очень и очень осторожно. Бесспорно, прав Д.Я. Малешин в том, что применение экономического анализа должно осуществляться не однобоко, а только в совокупности с другими способами исследования и в первую очередь с юридическими методами, иначе одностороннее его использование может привести к неправильным выводам и ошибкам2. Но и избегать позитивных наработок law and economics, на наш взгляд, тоже не стоит. Как известно, экономическая теория права бывает позитивной и нормативной. Позитивный подход используется для анализа существующих правовых явлений, нормативный же позволяет сделать выводы, обращенные в будущее. Разделить эти подходы невозможно, а потому в предлагаемой вниманию 1 См., например: Курочкин С.А. Экономический анализ права как перспективный метод исследования гражданского процесса // Вестник гражданского процесса. 2013. № 1. С. 34–57; Он же. Экономический анализ права как перспективный метод поиска решений актуальных проблем юриспруденции (на примере гражданского судопроизводства) // Российский юридический журнал. 2013. № 2. С. 166–175 и др. 2 Малешин Д.Я. Методология гражданского процессуального права. М.: Статут, 2010. С. 70.
ПроблЕМы ГраждаНСКоГо ПроцЕССа 13 читателей статье сформулированы предположения о возможных направлениях экономико-правовых исследований современного российского гражданского процесса. 1. Экономический взгляд на гражданский процесс Методологической основой экономического анализа права в целом и гражданского процесса в частности является теория рационального выбора. Как отмечает А.Г. Карапетов, в самом общем виде согласно данной теории человек преимущественно ведет себя рационально и стремится максимизировать реализацию собственных целей и предпочтений, выбирая между различными поведенческими альтернативами ту, которая позволяет добиться реализации своих предпочтений в большей степени и с меньшими издержками или усилиями1. Нет оснований отказывать участникам производства по делу в суде в рациональности при совершении процессуальных действий. Скажем больше: гражданский процесс предполагает реализацию как лицами, участвующими в деле, так и судьями функции выбора тех или иных действий, с которыми закон связывает наступление правовых последствий. Как и в жизни, выбор в процессе есть всегда, нередко это выбор между правомерным и неправомерным (его еще называют оппортунистическим) поведением, иногда это выбор из правомерных альтернатив, допускаемых законом. Заинтересованные лица решают, обращаться в суд за защитой или нет, в течение всего процесса взвешивают выгоды от продолжения разбирательства спора по существу и выгоды от окончания дела миром, сопоставляют издержки совершения процессуальных действий (например, заявления ходатайства о назначении экспертизы), решают вопрос о том, сразу соглашаться с решением суда или обжаловать его в вышестоящую инстанцию. Перечень правомерных процессуальных альтернатив, основанных на принципе диспозитивности, можно продолжить. Распространение выработанных наукой положений теории рационального выбора на гражданский процесс позволяет при его анализе исходить из того, что участники производства по делу в суде ведут себя преимущественно рационально и стремятся максимизировать свою выгоду, добиться реализации своих целей в большей степени и с меньшими издержками. Максимизация выгоды и минимизация затрат осуществляются путем выбора наиболее предпочтительной поведенческой альтернативы – как правомерного, так и оппортунистического характера. Конечно, можно привести тысячи примеров на первый взгляд нерационального поведения лиц, участвующих в деле, как аргументов против применения теории рационального выбора в гражданском процессе. Отметим, однако, что рациональность действий далеко не всегда опирается на материальные выгоды, нередко человек делает выбор по итогам оценки субъективной полезности материаль 1 Карапетов А.Г. Экономический анализ права. М.: Статут, 2016. С. 42.
ВЕСТНИК ГраждаНСКоГо ПроцЕССа № 2 2018 ТоМ 8 14 ных и нематериальных благ, и такой выбор будет рациональным. Экономический анализ неизбежно учитывает наличие ценностных суждений. Кроме того, процессуальное законодательство является общей моделью, создание которой опирается именно на общие закономерности, а не на редкие исключения. Преимуществом экономического анализа гражданского судопроизводства является тот факт, что исследования количественных показателей и явлений строятся с учетом их дисконтирования вероятностными факторами. А.Г. Карапетов справедливо указывает, что оценка рациональным индивидом издержек и выгод от выбора той или иной поведенческой альтернативы осуществляется на основе не номинального, а их ожидаемого значения1. Это позволяет более точно спрогнозировать результаты применения процессуальных норм и последствия изменений процессуального законодательства. Можно сколь угодно долго и пафосно рассуждать о значении и свойствах судебного решения, но стороны процесса оценивают его силу, дисконтированную вероятностью фактической реализации властного предписания. Отметим также, что субъективные представления о вероятном исходе всего дела и последствиях совершения отдельного процессуального действия в его рамках поддаются количественному анализу для целей рационального выбора в цивилистическом процессе. Уже сегодня существуют методики расчета эффективности выбора судебного разбирательства или договорного урегулирования спора, учитывающие вероятностные коэффициенты2. Выразим убежденность в том, что апробация и внедрение таких методик наиболее перспективны в арбитражном процессе, предполагающем рациональность и профессионализм сторон. С экономической точки зрения гражданский процесс и гражданское процессуальное право – это институт, комплекс правил, структурирующих поведение субъектов. Исследованиям гражданской юрисдикции уделено особое место в институциональной экономике. Институты – это «правила игры» в обществе, или, выражаясь более формально, созданные человеком ограничительные рамки, которые организуют взаимоотношения между людьми3. Институты снижают неопределенность, во многом определяют выбор альтернатив, оказывают влияние на издержки обмена экономическими благами. Анализ гражданского процесса как института открывает широкие перспективы использования достижений новой институциональной экономической теории как в законотворческой, так и в правоприменительной деятельности. Прежде всего это касается примене 1 Карапетов А.Г. Указ. соч. С. 44. 2 Подробнее см.: Курочкин С.А. Судебное разбирательство или альтернативные способы разрешения правовых конфликтов: экономико-правовой анализ проблемы выбора // Известия Уральского государственного экономического университета. 2010. № 6. С. 124–129. 3 Норт Д. Институты, институциональные изменения и функционирование экономики / Пер. с англ. А.Н. Нестеренко; предисл. и науч. ред. Б.З. Мильнера. М.: Фонд экономической книги Начала, 1997. С. 17.
ПроблЕМы ГраждаНСКоГо ПроцЕССа 15 ния институционального проектирования как особого вида деятельности, учета его принципов и особенностей1. Принято считать, что содержанием гражданского судопроизводства как экономического института является обеспечение действия соглашений силами третьей стороны, выполняющей функции принуждения. Соглашения в данном случае рассматриваются весьма широко – как прямые и подразумеваемые договоренности участников оборота материальных и нематериальных благ. Как было отмечено Дугласом Нортом, эффективное обеспечение соглашений силами третьей стороны лучше всего достигается путем создания набора правил, которые затем делают эффективными и неформальные ограничения. Тем не менее проблемы обеспечения соглашений силами третьей стороны через действенную юридическую систему, применяющую (возможно, не лучшим образом) определенные правила, понимаются специалистами недостаточно и являются самой важной дилеммой в исследованиях институциональной эволюции2. Обеспечение эффективности гражданского процесса как экономического института и как элемента правовой системы сегодня становится перспективным направлением научных исследований с применением методов «права и экономики». Картина гражданского процесса, написанная в технике law and economics, богаче яркими акцентами в сравнении с другими правовыми отраслями еще и потому, что гражданское судопроизводство как институт распространяет свое действие далеко за пределы сферы материального производства и обмена. Суды нередко сталкиваются с «благами, которые общество не считает возможным распределять теми же способами, что и основную массу благ»3, с так называемыми мериторными благами. Их принято делить на два типа. «Первые из них таковы, что значительное число людей просто не хотят, чтобы эти блага получили «цену». То есть, выражаясь более традиционным языком, это блага, оценивание которых само по себе вызывает уменьшение полезности для значительной группы людей»4. К их числу обычно относят жизнь, здоровье и безопасность. Второй тип – это «блага, рыночная оценка которых не ведет к издержкам, однако их распределение в соответствии с преобладающим распределением богатства представляется значительному числу людей крайне нежелательным»5. Примером таких благ являются право иметь детей, право на определенный уровень образования и медицинских услуг, право получать различные человеческие органы и многие другие. Экономический подход позволяет рационализировать правовые конструкции в этой сфере. 1 См., например: Тамбовцев В.Л. Методы экономического анализа права в проектировании нормативно-правовых актов // Российский журнал правовых исследований. 2014. № 1. С. 101–107. 2 Норт Д. Указ. соч. С. 55. 3 Калабрези Г. Указ. соч. С. 52. 4 Там же. С. 54. 5 Там же. С. 55.
ВЕСТНИК ГраждаНСКоГо ПроцЕССа № 2 2018 ТоМ 8 16 2. Экономическая природа процессуального права и его норм Анализ норм процессуального права стоило бы начать с выявления их экономической природы. Нормы права в экономическом анализе, и нормы процессуального права не исключение, – это не просто правила поведения, это также стимулы и цены. Такой тезис может показаться неочевидным, но в экономике процессуальные нормы рассматриваются прежде всего как система неявных, или, как их еще принято называть, теневых (shadow), цен. В определенной мере законодатель устанавливает «неявную цену» совершения или отказа от совершения процессуального действия, а субъект на ее основе вынужден делать рациональный выбор. Принято считать, что неявные цены создают положительные стимулы для одних форм поведения (например, принятия мер предосторожности против неисполнения договора) и подавляют другие формы поведения (например, преступную деятельность или неосторожное поведение), заставляя платить за них высокую цену1. Неявная, но чрезмерная цена подавляет нежелательные формы поведения, и, наоборот, низкая, а иногда даже субсидируемая цена стимулирует социально полезные действия. Отдельные процессуальные нормы нечасто содержат неявную цену (издержки) действия (как, например, судебные штрафы – ч. 3 ст. 57, ч. 2 ст. 140, ч. 2 ст. 168 ГПК РФ и др.), гораздо чаще именно система норм позволяет сделать вывод о конечной цене. Так, В.В. Ярков справедливо отмечает, что на конкретный вариант осуществления процессуальных действий оказывают влияние различные обстоятельства в виде санкций, процессуальной ответственности, потенциального наступления неблагоприятных последствий, позитивных стимулов, интересов сторон2. Именно они становятся теми «неявными ценами», о которых говорят экономисты. Простая логика подсказывает, что чем очевиднее будут цены, тем сильнее будет стимулирующий эффект конкретной нормы. И, конечно, «неявные цены» процессуальных действий не должны дисконтироваться вероятностью наступления последствий. Проведение аналогий между нормами и ценами позволило ученым, занимающимся экономическим анализом права, использовать ценовой механизм для исследования правовых явлений и сделать ряд практически значимых выводов. Ценовая система в экономической теории определяется как система, в которой отдельные потребители распоряжаются различными суммами денег и тратят их на приобретение благ и услуг, ориентируясь на показатели системы цен3. Преимуществами ценового рыночного механизма в сравнении с директивным распределением являются более низкие издержки и возможность реального учета потребительских предпо 1 Одинцова М.И. Экономика права. М.: Изд. дом Высшей школы экономики, 2007. С. 25. 2 Ярков В.В. Роль суда в реализации процессуальных норм: некоторые теоретические проблемы // Закон. 2016. № 1. С. 53. 3 Коуз Р. Фирма, рынок и право / Пер с англ. М.: Новое издательство, 2007. С. 77.