Субсидиарная ответственность: тенденции современного менеджмента.
Покупка
Тематика:
Финансовое право
Издательство:
Статут
Автор:
Рыков Иван Юрьевич
Год издания: 2019
Кол-во страниц: 207
Дополнительно
Вид издания:
Учебное пособие
Уровень образования:
ВО - Бакалавриат
ISBN: 978-5-907139-01-5
Артикул: 733235.01.99
Субсидиарная ответственность развивается в геометрической прогрессии. За 2017 г. по субсидиарной ответственности взыскано 103 млрд руб. Это на 47% больше, чем за 2016 г. Мой прогноз: за один только 2018 г. суды привлекут к ответственности большее число лиц, чем было за всю историю субсидиарной ответственности в России. Поэтому каждый директор и собственник бизнеса должны понимать, как работает этот инструмент и как нужно поступать, чтобы зашитить себя, свои права и интересы компании. После выхода первого издания книги был принят ряд поправок в закон о банкротстве, кардинальным образом повлиявших на усиление роли субсидиарной ответственности. Поэтому вы держите в руках второе издание с учетом последних изменений в закон и свежей арбитражной практики.
Тематика:
ББК:
УДК:
ОКСО:
- ВО - Бакалавриат
- 40.03.01: Юриспруденция
- ВО - Магистратура
- 40.04.01: Юриспруденция
- ВО - Специалитет
- 40.05.01: Правовое обеспечение национальной безопасности
- 40.05.02: Правоохранительная деятельность
- 40.05.03: Судебная экспертиза
- 40.05.04: Судебная и прокурорская деятельность
- Аспирантура
- 40.06.01: Юриспруденция
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
Москва, 2019
УДК 67.404.213.312
ББК 347.447.5
Р 94
Рецензент – Мифтахутдинов Р.Т.,
к.ю.н., доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права
Московского государственного юридического университета (МГЮА)
им. О.Е. Кутафина, судья Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации в отставке.
Рыков Иван Юрьевич
Р 94
Субсидиарная ответственность: тенденции современного менеджмента. – М.: Статут, 2018. – 192 с.
ISBN 978-5-8354-1473-4 (в пер.)
Субсидиарная ответственность развивается в геометрической прогрессии. За 2017 г. по субсидиарной ответственности
взыскано 103 млрд руб. Это на 47% больше, чем за 2016 г. Мой
прогноз: за один только 2018 г. суды привлекут к ответственности большее число лиц, чем было за всю историю субсидиарной ответственности в России. Поэтому каждый директор
и собственник бизнеса должны понимать, как работает этот
инструмент и как нужно поступать, чтобы защитить себя, свои
права и интересы компании.
После выхода первого издания книги был принят ряд поправок в закон о банкротстве, кардинальным образом повлиявших на усиление роли субсидиарной ответственности. Поэтому вы держите в руках второе издание с учетом последних
изменений в закон и свежей арбитражной практики.
УДК 67.404.213.312
ББК 347.447.5
ISBN 978-5-8354-1473-4
Электронную версию книги вы можете приобрести
в магазине электронных изданий statut-digital.ru
© Рыков И.Ю., 2018
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2018
Рыков Иван Юрьевич
Р 94
Субсидиарная ответственность: тенденции современного менеджмента. [Электронное издание]. – М.: Статут, 2019. – 192 с.
ISBN 978-5-907139-01-5
ISBN 978-5-907139-01-5
© Рыков И.Ю., 2018
© ООО «Статут», 2018
Содержание Введение ...............................................................................................10 Раздел I. Общие пОлОжения ....................................................13 1. Тенденции современного менеджмента, или что должны знать директор и учредитель ...................................13 2. Доктрина «снятия корпоративной вуали» ......................................19 2.1. Что понимают под «корпоративной вуалью» ..........................19 2.2. Суть доктрины «снятия корпоративной вуали» ......................20 2.3. Доктрина «снятия корпоративной вуали» в российском законодательстве......................................................21 2.4. Доктрина «снятия корпоративной вуали» в российской судебной практике ...................................................23 2.5. Примеры судебных дел с применением доктрины «снятия корпоративной вуали» ......................................................24 2.6. Примеры судебных дел с отказом в применении доктрины «снятия корпоративной вуали» .....................................26 2.7. Перспективы применения доктрины «снятия корпоративной вуали» в России .......................................27 3. История развития законодательства и практики привлечения к субсидиарной ответственности .......................................................28 3.1. Применение механизма субсидиарной ответственности учредителей в 1992–1998 гг. ............................................................29 3.2. Субсидиарная ответственность в период действия второго Закона о банкротстве (1998–2002 гг.) ............................................31 3.3. Субсидиарная ответственность в период начала действия Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ ..................32 3.4. Первый этап реформирования механизма субсидиарной ответственности в делах о банкротстве (2009 г.) ............................33 3.5. Второй этап реформирования механизма субсидиарной ответственности (2013 г.) ................................................................36
Иван Рыков. Субсидиарная ответственность 4 3.6. Третий этап реформирования субсидиарной ответственности (2016–2017 гг.).....................................................38 4. Опыт иностранных государств в вопросах привлечения к субсидиарной ответственности .......................................................45 4.1. Почему для нас важен опыт иностранных государств в вопросах субсидиарной ответственности владельцев компаний? .......................................................................................45 4.2. Ответственность учредителей в странах англосаксонского права – США и Великобритании ....................46 4.3. Ответственность учредителей в европейских странах континентального права – Германии и Нидерландах ..................48 4.4. Опыт Китая в вопросах привлечения к субсидиарной ответственности учредителей .........................................................50 Раздел II. ОСнОВания СубСидиаРнОй ОтВетСтВеннОСти ......................................................................54 5. Обзор оснований для привлечения к субсидиарной ответственности ..................................................................................54 5.1. Субсидиарная ответственность за совершение сделок, причинивших имущественный вред кредиторам (подп. 1 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве) .................................54 5.2. Субсидиарная ответственность за утрату бухгалтерских документов (подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве) ..............57 5.3. Субсидиарная ответственность за налоговые, административные, уголовные нарушения (подп. 3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве) ..................................58 5.4. Субсидиарная ответственность за утрату учредительных и иных документов о компании (пп. 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве) .....................................59 5.5. Субсидиарная ответственность за невнесение сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ (подп. 5 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве) .....................................................................60 5.6. Субсидиарная ответственность за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника (ст. 61.12 Закона о банкротстве) .....................................................62 5.7. Субсидиарная ответственность лиц, контролирующих кредитную организацию (ст. 189.23 Закона о банкротстве) ..........64
Содержание 5 6. Кто такие контролирующие лица? .................................................69 6.1. Кто всегда будет контролирующим лицом (презумпция контроля) ...................................................................70 6.2. Считается ли контролирующим лицом человек, который создал фирму и получает дивиденды ..............................71 6.3. Разграничение ответственности ..............................................71 6.4. Реальные владельцы компании (бенефициары) как контролирующие лица .............................................................74 7. Можно ли привлечь к субсидиарной ответственности номинального директора ....................................................................76 7.1. В каких случаях номинальный директор может избежать субсидиарной ответственности ......................................................77 7.2. В каких случаях номинального директора привлекут к субсидиарной ответственности ...................................................79 7.3. Способы проверки контрагента для определения номинального директора ................................................................82 8. Как рассчитывается размер субсидиарной ответственности ........84 8.1. Размер субсидиарной ответственности за непогашенные требования кредиторов ....................................85 8.2. Размер субсидиарной ответственности за неподачу заявления должника ...................................................86 8.3. Размер субсидиарной ответственности, если привлекается номинальный руководитель ............................87 8.4. Размер субсидиарной ответственности в зависимости от реального вреда, который причинило контролирующее лицо ....................................................................89 Раздел III. пРОцеССуальные ВОпРОСы пРиВлечения к СубСидиаРнОй ОтВетСтВеннОСти .................................91 9. Предмет доказывания в делах о привлечении к субсидиарной ответственности .......................................................91 9.1. Что такое предмет доказывания? .............................................91 9.2. Предмет доказывания в делах о привлечении к субсидиарной ответственности за неподачу заявления должника .........................................................................................93 9.3. Что является предметом доказывания в делах о привлечении к субсидиарной ответственности за совершение сделок, причинивших вред кредиторам? ..............95
Иван Рыков. Субсидиарная ответственность 6 9.4. Что является предметом доказывания в делах о привлечении к субсидиарной ответственности за отсутствие документов бухгалтерского учета ............................98 9.5. Предмет доказывания в делах о привлечении к субсидиарной ответственности за налоговые правонарушения .............................................................................99 9.6. Предмет доказывания в делах о привлечении к субсидиарной ответственности за утрату корпоративных документов ..........................................................100 9.7. Предмет доказывания в делах о привлечении к субсидиарной ответственности за невнесение сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ .............................................................100 10. Распределение бремени доказыванияв делах о привлечении к субсидиарной ответственности ............................101 10.1. Что означает бремя доказывания? .......................................101 10.2. Проблема доказывания в делах о привлечении к субсидиарной ответственности при банкротстве .....................103 10.3. Бремя доказывания ответственности за неподачу заявления должника .................................................103 10.4. Бремя доказывания ответственности за сделки, причинившие вред кредиторам ....................................................104 10.5. Бремя доказывания ответственности за утрату документов бухучета и корпоративных документов ....................105 10.6. Бремя доказывания ответственности за нарушения налогового законодательства........................................................106 10.7. Бремя доказывания ответственности за невнесение сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ .............................................107 11. Как распределяется субсидиарная ответственность, если отвечают несколько контролирующих лиц .............................107 11.1. Случаи привлечения к ответственности сразу нескольких лиц .............................................................................108 11.2. Особенности распределения ответственности между контролирующими лицами ...............................................108 12. Особенности рассмотрения дел о привлечении к субсидиарной ответственности .....................................................110 12.1. Особенности рассмотрения дел о привлечении к ответственности за неподачу заявления должника ..................110
Содержание 7 12.2. Можно ли плохое здоровье директора считать уважительной причиной для освобождения от субсидиарной ответственности за утрату документов? ..........111 12.3. Можно ли привлечь директора к субсидиарной ответственности, если документы не отдает специализированная организация, которая вела бухучет ...........115 12.4. Субсидиарная ответственность и предпринимательский риск ......................................................117 12.5. Кого привлекут к субсидиарной ответственности, если вместо директора фирмой руководит управляющая компания ................................................................121 Раздел IV. пРиВлечение к СубСидиаРнОй ОтВетСтВеннОСти для пОгашения тРебОВаний кРедитОРОВ ......................................................122 13. Почему применение субсидиарной ответственности эффективно при взыскании долга ....................................................122 13.1. Как убедиться, что субсидиарная ответственность точно сработает .............................................................................123 13.2. Как проходит процедура взыскания долга через субсидиарную ответственность ..........................................125 14. Карта рисков взыскания долга с помощью привлечения к субсидиарной ответственности .....................................................128 14.1. Что такое карта рисков для кредитора .................................128 14.2. Как карта рисков поможет взыскать долг с помощью субсидиарной ответственности .................................129 14.3. Как составляется карта рисков привлечения к субсидиарной ответственности .................................................130 14.4. Когда нужно обращаться к специалистам, чтобы они составили карту рисков привлечения к субсидиарной ответственности .................................................131 14.5. Как долго специалист составляет карту рисков ..................131 14.6. Экспресс-тест: Смогу ли я взыскать долг через субсидиарную ответственность? ..................................................132 15. Что нужно сделать перед тем, как подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности. Досудебная подготовка .....................................................................136
Иван Рыков. Субсидиарная ответственность 8 15.1. Банкротное расследование ...................................................136 15.2. Выявление контролирующих и взаимозависимых лиц ......137 15.3. Выявление имущества у выгодоприобретателя ...................138 16. Как правильно составить заявление о привлечении к субсидиарной ответственности .....................................................138 16.1. Какие последствия могут возникнуть, если неправильно составить заявление о привлечении к субсидиарной ответственности .................................................140 16.2. Процедура привлечения к субсидиарной ответственности ...........................................................................141 16.3. Выбор основания для привлечения к субсидиарной ответственности и сбор доказательств ..............141 16.4. Сроки исковой давности по субсидиарной ответственности ............................................................................143 16.5. Рассмотрение заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в арбитражном суде ................144 16.6. Что делать после того, как суд привлек контролирующее лицо к субсидиарной ответственности. Распоряжение правом требования ..............................................145 16.7. Продажа права требования на торгах ..................................146 16.8. Уступка кредитору права требования о привлечении к субсидиарной ответственности ........................147 Раздел V. как защититьСя От СубСидиаРнОй ОтВетСтВеннОСти ....................................................................149 17. Нужно ли вообще защищаться от субсидиарной ответственности ................................................................................149 17.1. Почему стратегия молчания невыгодна для директора (учредителя) в делах о привлечении к субсидиарной ответственности ............................................................................150 17.2. Общие правила защиты от субсидиарной ответственности ............................................................................152 17.3. Права контролирующего лица в делах о привлечении к субсидиарной ответственности .................................................154 17.4. Как защититься от субсидиарной ответственности за совершение сделок, причинивших вред кредиторам ..............155 17.5. Как защититься от субсидиарной ответственности за утрату или искажение документов бухгалтерского учета ........157
Содержание 17.6. Как защититься от субсидиарной ответственности за неподачу заявления должника .................................................161 17.7. Как защититься от субсидиарной ответственности за налоговые нарушения ...............................................................166 17.8. Как защититься от субсидиарной ответственности за утрату или искажение корпоративных документов .................167 17.9. Как защититься от субсидиарной ответственности за невнесение сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ .....................168 17.10. Кому доверить свою защиту от субсидиарной ответственности ............................................................................169 17.11. Карта рисков привлечения к субсидиарной ответственности ............................................................................170 17.13. Экспресс-тест: привлекут ли меня к субсидиарной ответственности ............................................................................174 18. Как налоговая служба используетсубсидиарную ответственность .................................................................................178 18.1. Взыскание налогов с основных, зависимых и дочерних компаний (ст. 45 НК РФ) ..........................................179 18.2. Взыскание налогов с директоров, учредителей и с других КЛ в рамках субсидиарной ответственности ..............182 заключение ........................................................................................189
ВВедение Тенденции субсидиарной ответственности Проблема субсидиарной ответственности очень актуальна в настоящее время для многих бизнесменов. Такое внимание вызвано не громкими заявлениями юристов и государственных органов, а весьма наглядной статистикой. Посудите сами: за 2017 г. количество заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, поданных арбитражными управляющими, конкурсными кредиторами и уполномоченным органом увеличилось на 37%. Процент удовлетворенных заявлений увеличился за последние два года практически в 4 раза. В последнем квартале 2017 г. он достиг уровня 27%, а общий размер субсидиарной ответственности контролирующих лиц превысил 170 млрд руб.! И эта тенденция сохраняется. К концу 2018 г. лично я ожидаю удвоения количества заявлений по «субсидиарке» и значительный рост сумм субсидиарной ответственности. Не меньшее значение имеет появление «внебанкротной» субсидиарной ответственности: для подачи заявления и привлечения к ней не нужно даже дело о банкротстве. На фоне роста применения субсидиарной ответственности в процедурах банкротства актуальным становится учет рисков, связанных с ней, при ведении бизнеса, а также новые возможности для кредиторов, столкнувшихся с недобросовестными должниками. Цель книги – повышение доступности информации о субсидиарной ответственности, которая прошла длительный путь реформирования. С 1995 г. этот правовой институт претерпел пять существенных изменений. Каждый этап реформирования сопровождался усилением роли субсидиарной ответственности и ростом количества привлеченных директоров и владельцев бизнеса. Далеко не все успели вовремя отреагировать на изменившиеся правила ведения бизнеса, вызванные различными реформами. Я уверен, что прочтя книгу, в которой собрано максимальное количество практической информации, каждый сделает важные выводы. Одно лишь можно утверждать точно: все старые схемы ведения бизнеса больше не рабо
Введение тают. Мы даже начали использовать хэштег #схемыбольшенеработают, который означает, что в бизнесе не получается постоянно применять одни и те же схемы и приемы. Их быстро раскрывают и устраняют саму возможность использования на законодательном уровне. На смену схемам приходит превентивное антикризисное управление, направленное на раннее выявление рисков и формирование экономической модели ведения бизнеса в соответствии с требованиями законодательства. Субсидиарная ответственность – добро или зло? На форумах и конференциях часто жаркую дискуссию вызывает вопрос: субсидиарная ответственность – это добро или зло? Думаю, те бизнесмены, которые столкнулись в процедурах банкротства своего предприятия с субсидиарной ответственностью, в один голос заявят, что субсидиарная ответственность – это удар по бизнесу. С другой стороны, давайте не забывать, что те же самые бизнесмены также порой выступают в роли кредиторов. В этом случае субсидиарная ответственность часто становится единственным способом вернуть свои деньги за поставленный товар, например. Я уверен, что каждый из вас встречался с недобросовестными должниками, которые любыми правдами и неправдами старались избежать возврата долга. При этом они прятались за «номинальными» директорами, ограниченной ответственностью, бросали пустые фирмы, «сливали» их в регионы. Вот именно против таких недобросовестных должников и направлены реформы субсидиарной ответственности. Если представить весы, на одной чаше которых – интересы кредиторов, а на другой – интересы организаций-банкротов, то, скорее всего, они будут в равновесном положении. Однако любой закон имеет несовершенства, так как сложно прописать нормы права, которые будут подходить к любой без исключения ситуации. Бывает, что к ответственности привлекаются добросовестные бизнесмены, поэтому не стоит забывать, что защита от субсидиарной ответственности – это задача заинтересованного лица. Впрочем, то же правило действует и в отношении кредиторов. Каждому кредитору предоставлено право защищать свои интересы, а результат зависит от качества аргументации и от того, насколько внимательно кредитор подошел к доказыванию оснований субсидиарной ответственности. Я как практикующий специалист, сопроводивший множество кейсов по субсидиарной ответственности, считаю, что возможность кре
Иван Рыков. Субсидиарная ответственность дитора или должника защитить свои интересы в суде как раз зависит от той аналитической работы, которая проводится до подачи заявления или подготовки отзыва. Именно поэтому яркой тенденцией в сфере банкротства сейчас является появление интеллектуально-аналитических продуктов, например таких, как наши «Карты риска привлечения к субсидиарной ответственности». В ситуации, когда #схемыбольшенеработают подобные решения становятся единственным ориентиром, помогающим своевременно защитить свои интересы при проявлении кризисных явлений в компании. Первоначально книга «Субсидиарная ответственность в Российской Федерации» была издана в 2017 г. Однако уже в том же году была проведена реформа, оказавшая ключевое влияние на усиление роли субсидиарной ответственности. Поэтому новое издание учитывает важные изменения и позволит вам узнать о последних тенденциях в этой сфере. Надеюсь, что эта информация с подробными примерами, практикой и советами поможет вам принимать верные бизнес-решения.
раздел I. общие положения 1. Тенденции современного менеджменТа, или чТо должны знаТь дирекТор и учредиТель Количество обязанностей директора и учредителя постоянно растет, а ответственность становится строже. Если вы думаете, что ООО лучше ИП, потому что предполагает ограниченную ответственность, то вы ошибаетесь. На самом деле, если кредиторы докажут, что банкротство вашей компании произошло в результате действий или бездействия менеджмента, то отвечать вам придется по всем долгам без ограничений. Мы привыкли считать, что для директора важно стратегическое развитие фирмы, пути получения прибыли и процветание его компании. Для этого он изучает рынок, следит за предпочтениями клиентов, ищет выгодные предложения и нанимает специалистов. Обо всех остальных вопросах – юридических, бухгалтерских и других – должны заботиться специалисты, которых директор принял на работу. Но так было раньше. Теперь директор должен сам обдумывать каждое решение с юридической и экономической сторон, потому что ответственность за фирму ляжет на него, а не на его работников. Субсидиарная ответственность – крайне опасная вещь. Нет никаких пределов: все непогашенные долги компании придется погасить директору. Это могут быть 20 тыс. руб., а могут быть и 200 млн. Чтобы директора не разорила его ответственная должность, он должен быть и бухгалтером, и юристом, и специалистом по налогам в одном лице. Обновленный Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) предусматривает следующие случаи, в которых директор признается виновным в банкротстве, и должен нести субсидиарную ответственность: • при совершении сделок, повлекших уменьшение активов фирмы (сомнительные сделки и сделки с предпочтением, в результате которых фирма теряет способность рассчитаться по долгам);
Раздел I. Общие положения 14 • при ненадлежащем ведении бухгалтерского учета, необеспечении сохранности бухгалтерских документов; • при обнаружении по итогам налоговой проверки нарушений и доначислении налогов на сумму, превышающую 50% всех требований кредиторов третьей очереди; • в случаях утери (либо искажения) корпоративных документов фирмы (протоколы, решения собраний учредителей, изменения в устав, регистрационные документы, аудиторские заключения и пр.) или при необеспечении их сохранности; • если своевременно не вносились изменения в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ; • при нарушении сроков подачи в суд заявления о банкротстве. Чтобы не попасть под субсидиарную ответственность, директор должен знать: • способы проверки контрагента на добросовестность; • случаи, в которых сделка может быть признана сомнительной или сделкой с предпочтением; • виды бухгалтерских документов, которые должны составляться компанией, сроки и нормы их хранения; • основные правила уплаты налогов, а также схемы получения прибыли, которые налоговые органы считают незаконными; • порядок проведения корпоративных процедур (собрания учредителей, аудиторские проверки, выпуск ценных бумаг, изменение адреса, долей учредителей и др.), сопровождающие их документы, сроки и нормы хранения этих бумаг; • сведения и случаи, обязательные для внесения в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ; • формулы расчета размера чистых активов фирмы; • признаки неплатежеспособности или недостаточности имущества и правила их определения; • принципы чтения и особенности анализа бухгалтерской отчетности; • случаи, в которых необходимо обращаться в суд с заявлением о банкротстве фирмы (сроки обращения); • порядок проведения процедуры банкротства, обязанности и права директора, ожидающие его последствия; • способы защиты от субсидиарной ответственности или же, нао- борот, способы взыскания долгов через субсидиарную ответственность и другие инструменты.
1. Тенденции современного менеджмента 15 Важно не просто один раз изучить и запомнить эту информацию, а постоянно следить за изменениями. Законы меняются быстро, а судебная практика – еще быстрее. Пример из практики юридической компании «Рыков групп» К нам обратился директор компании, занимающейся производством и реализацией строительных материалов. Руководство компании несколько раз менялось, а предыдущий директор передал не все бухгалтерские документы. У компании прошла выездная налоговая проверка, которая также обнаружила сделки с фирмами-однодневками и сделки с взаимозависимыми лицами. В результате налоговая инспекция доначислила налоги, пени и штрафы в общей сумме на 165 млн руб. Мы восстановили документы бухучета, обжаловали решение налоговой проверки, а также подготовили и представили доказательства того, что компании-подрядчики не были фирмами-однодневками. Наши специалисты подготовили пояснения по сделкам с взаимозависимыми лицами и доказательства того, что данные сделки не были безвозмездными и входили в рамки обычной хозяйственной деятельности (скидки предоставлялись из-за крупных объемов поставки материалов). для учредителя важно, чтобы его компания получала прибыль. Если прибыль есть и она устраивает учредителя – к директору нет претензий. Но теперь учредители должны следить не только за прибылью. Если директор пропустит момент появления признаков неплатежеспособности у фирмы и не подаст заявление о банкротстве, то учредитель должен созвать внеочередное собрание и принять меры по подаче этого заявления. Поэтому учредители должны знать: • признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества фирмы и способы их определения; • сроки и порядок подачи заявления о банкротстве в суд; • уровень ответственности учредителя в случае банкротства фирмы. Так же, как и директора, учредителя легко привлечь к субсидиарной ответственности. Поэтому учредитель, как и директор, должен знать, какие схемы ведения бизнеса сейчас вне закона. #СХЕМЫБОЛЬШЕНЕРАБОТАЮТ Окружающая бизнес правовая среда сильно поменялась. Государство старается защитить кредиторов. Произошли настолько масштаб
Раздел I. Общие положения 16 ные изменения в законах, что самые популярные схемы, которыми пользовались бизнесмены, теперь не работают. Вот примеры. Схема 1: накопить долгов и закрыть фирму через банкротство Раньше эта схема хорошо работала. Фирма открывалась, работала несколько лет и копила долги. Потом директор подавал заявление о банкротстве. Все, что было возможно, погашали за счет фирмы, а остальные долги списывались. И чаще всего у фирмы к моменту банкротства вообще не оставалось ничего, даже денег на саму процедуру. После ликвидации директор открывал новую фирму, иногда даже с таким же названием и по тому же адресу, и снова работал по этой схеме. Но теперь подобное невозможно. Как только начинается банкротство компании, кто-нибудь из кредиторов или арбитражный управляющий подает заявление на «субсидиарку». И прежде чем простить вам долги, суд тщательно разберется: специально вы обанкротили фирму или нет. Поэтому без юридического заключения о том, что банкротство не повлечет субсидиарной ответственности, входить в эту процедуру нельзя. Схема 2: серая ликвидация Что может быть проще, чем взять и бросить фирму с долгами? Не заморачиваться с процедурами банкротства и ликвидации? Фирма накопила долги. После чего реального директора меняют на номинального, которого просто невозможно найти. Другая разновидность схемы – через реорганизацию слить или присоединить обанкротившуюся фирму к какой-нибудь другой похожей компании. Таким образом, правопреемником становится другое юрлицо, руководители которого – те же «номиналы». Раньше это была любимая схема налогоплательщиков, которым после выездной проверки начисляли огромные суммы. Руководители платить налоги не хотели. Они просто бросали свои фирмы и открывали новые. Налоговые органы пытались возбудить дело о банкротстве, но суд отказывал, так как у фирмы не было денег, чтобы оплатить процедуру. В результате налоговый долг повисал в воздухе. Сейчас Закон о банкротстве разрешает кредиторам и налоговой подавать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, даже если возбудить процедуру банкротства не получилось (подп. 1 п. 12 ст. 61.11 Закона о банкротстве). То есть, если вы поставите дирек
1. Тенденции современного менеджмента 17 тором номинала (человека, который является директором только по документам, а на самом деле даже понятия не имеет, что такое «юрлицо»), это не избавит вас от долгов. Вы по-прежнему останетесь контролирующим лицом компании-банкрота, даже если после вас будет 10 номинальных директоров. А раз вы контролирующее лицо, значит, вас можно привлечь к ответственности. Схема 3: заработать на неуплате налогов и бросить фирму Налоговая отрезала почти все пути к этой схеме. Если кто-то и может сейчас манипулировать налоговыми платежами, так это большие компании, для которых схемы разрабатываются индивидуально: с использованием льгот, особенностей бизнеса и пробелов в законах. Для всех остальных компаний это очень дорого. Доступная всем схема с однодневками уже похоронена. Их раскрытие налоговиками отработано до автоматизма: даже вчерашний студент, придя на работу в инспекцию, через неделю сможет легко распознавать такие схемы. Работает система. Суды в 99% случаев поддерживают налоговиков. Если вы попытаетесь бросить фирму с налоговыми долгами или перекинуть бизнес на другую компанию, то ничего не выйдет. Налоговая может: • взыскать налоги с фирмы, на которую вы перевели бизнес (п. 2 ст. 45 НК РФ); • взыскать налоги лично с вас в порядке субсидиарной ответственности через банкротство или вне банкротства (ст. 61.11 Закона о банкротства); • взыскать налоги лично с вас, через гражданский иск в уголовном деле по налоговому преступлению (Постановление КС РФ от 8 декабря 2017 г. № 39-П). Схема 4: не погашать зарплату работникам Несмотря на то что при банкротстве выплата зарплаты по очереди стоит раньше, чем выплата долгов остальным кредиторам, работники долгое время были беззащитны перед банкротством. Если у фирмы нет денег, то не важен порядок очереди, платить все равно нечем. Сами работники не могли напрямую пойти в суд и подать заявление на директора о привлечении к субсидиарной ответственности. Сейчас все поменялось: • работники могут сами подать заявление о «субсидиарке» (п. 1 ст. 61.14 Закона о банкротстве);