Сближение (гармонизация) гражданского процессуального права в рамках Европейского союза и на постсоветском пространстве (сравнительно-правовой аспект)
Покупка
Тематика:
Гражданский и арбитражный процесс
Издательство:
Статут
Год издания: 2018
Кол-во страниц: 399
Дополнительно
Вид издания:
Монография
Уровень образования:
ВО - Магистратура
ISBN: 978-5-907139-27-5
Артикул: 722259.01.99
Настоящая монография посвящена исследованию феномена сближения правовых систем в рамках процесса глобализации и современных интеграционных объединений применительно к сфере гражданского процесса. В ней подробно рассматриваются существующие в мире правовые инструменты сближения, предпосылки и препятствия для сближения правопорядков. Автором проанализированы правовые основы, основные этапы сближения гражданского процесса в Европейском союзе и достигнутые результаты по таким направлениям, как: международная компетенция, признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений, приказное производство. Сравнительно-правовая часть исследования в совокупности с историческим обзором процесса взаимодействия правовых систем на постсоветском пространстве имеет своей целью воссоздание объективной картины происходящего в плане сближения правопорядков в таком современном интеграционном объединении, как Евразийский экономический союз. Монография предназначена для научных сотрудников, преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов и факультетов, практикующих юристов.
Тематика:
ББК:
УДК:
ОКСО:
- ВО - Бакалавриат
- 40.03.01: Юриспруденция
- ВО - Магистратура
- 40.04.01: Юриспруденция
- ВО - Специалитет
- 40.05.01: Правовое обеспечение национальной безопасности
- 40.05.02: Правоохранительная деятельность
- 40.05.03: Судебная экспертиза
- 40.05.04: Судебная и прокурорская деятельность
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
ÌÎÑÊÂÀ 2018 К.Л. Брановицкий СБЛИЖЕНИЕ (ГАРМОНИЗАЦИЯ) ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА В РАМКАХ ЕВРОПЕЙСКОГО СОЮЗА И НА ПОСТСОВЕТСКОМ ПРОСТРАНСТВЕ (СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ) УРАЛЬСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ
УДК 347.9 ББК 67.410.1 Б 87 Константин Леонидович Брановицкий – к.ю.н., доцент кафедры гражданского процесса Уральского государственного юридического университета, магистр права LL.M (Киль/ФРГ) Брановицкий К.Л. Б 87 Сближение (гармонизация) гражданского процессуального права в рамках Европейского союза и на постсоветском пространстве (сравнительно-правовой аспект). – М.: Статут, 2018. – 399 с. ISBN 978-5-8354-1507-6 Настоящая монография посвящена исследованию феномена сближения правовых систем в рамках процесса глобализации и современных интеграционных объединений применительно к сфере гражданского процесса. В ней подробно рассматриваются существующие в мире правовые инструменты сближения, предпосылки и препятствия для сближения правопорядков. Автором проанализированы правовые основы, основные этапы сближения гражданского процесса в Европейском союзе и достигнутые результаты по таким направлениям, как: международная компетенция, признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений, приказное производство. Сравнительно-правовая часть исследования в совокупности с историческим обзором процесса взаимодействия правовых систем на постсоветском пространстве имеет своей целью воссоздание объективной картины происходящего в плане сближения правопорядков в таком современном интеграционном объединении, как Евразийский экономический союз. Монография предназначена для научных сотрудников, преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов и факультетов, практикующих юристов. УДК 347.9 ББК 67.410.1 Электронные издания можно приобрести в интернет-магазине statut-digital.ru ISBN 978-5-8354-1507-6 © К.Л. Брановицкий, 2018 © Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2018 Брановицкий К.Л. Б 87 Сближение (гармонизация) гражданского процессуального права в рамках Европейского союза и на постсоветском пространстве (сравнительно-правовой аспект). [Электронное издание]. – М.: Статут, 2018. – 399 с. ISBN 978-5-907139-27-5 ISBN 978-5-907139-27-5 © Брановицкий К.Л., 2018 © ООО «Статут», 2018
ОГЛАВЛЕНИЕ Введение.................................................................................................9 Глава I. ПОНЯТИЕ И ПРАВОВЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ СБЛИЖЕНИЯ ПРАВА Раздел 1. Сближение, гармонизация, унификация...............................12 1.1. Глобализация и процесс сближения............................................12 1.2. Определение основных понятий .................................................14 1.3. Сближение права против конкуренции правовых систем (на примере гражданского процесса).................................................17 1.3.1. Общие положения о процессе с участием иностранных лиц ...........................................................................18 1.3.2. Пример и последствия конкуренции норм гражданского процесса..................................................................20 1.3.3. Вариант сближения норм гражданского процесса..............22 1.3.4. Преимущества сближения в сравнении с конкуренцией. Арбитраж вместо сближения.........................................................24 1.3.5. Преимущества конкуренции в сравнении со сближением ...............................................................................26 1.3.6. Краткий вывод......................................................................31 1.4. Сложности в сближении гражданского процессуального права ....................................................................................................32 1.4.1. Lex fori....................................................................................33 1.4.2. Моноправовой характер деятельности юристов .................38 1.4.3. Краткий вывод......................................................................41 1.5. Выводы по разделу 1.....................................................................42 Раздел 2. Правовые инструменты сближения права.............................43 2.1. Международный договор .............................................................46 2.2. Мягкое право (soft law)..................................................................48 2.2.1. Проект европейского Гражданского процессуального кодекса (Марсель Шторм).............................................................50
Оглавление 2.2.2. Принципы трансграничного гражданского процесса (Principles of Transnational Civil Procedure) ...................................54 2.2.3. Доклады Ассоциации международного права.....................59 2.3. Модельные законы.......................................................................60 2.4. Наднациональное (супранациональное) регулирование............67 2.5. Согласованное правотворчество..................................................69 2.6. Рецепция (трансплантация) права...............................................75 2.7. Выводы по разделу 2 ....................................................................79 Общий вывод по главе I .....................................................................80 Глава II. РАЗВИТИЕ И СБЛИЖЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА В ЕВРОПЕЙСКОМ СОЮЗЕ (ЕС) Раздел 1. Исторические предпосылки сближения права ......................82 1.1. Ius Commune и значение юридической профессии ....................82 1.2. Период кодификации. «Национализация» права .......................88 1.3. Выводы по разделу 1 ....................................................................92 Раздел 2. Процесс сближения гражданского процессуального права.....................................................................................................93 2.1. Общие положения ........................................................................93 2.2. Первый этап. Заложение фундамента для начала сближения ...........................................................................................96 2.3. Второй этап. Возникновение понятия европейского гражданского процесса .......................................................................99 2.4. Третий этап. Появление правотворческой компетенции.........106 2.5. Четвертый этап. Амстердамский договор и пятилетние программы развития .........................................................................110 2.5.1. Программа Тампере............................................................114 2.5.2. Гаагская программа............................................................115 2.5.3. Стокгольмская программа .................................................117 2.6. Пятый этап. Единое правовое пространство и его дальнейшее развитие................................................................118 2.6.1. Создание единого пространства свободы, безопасности и правосудия ................................................................................118 2.6.2. Дальнейшие перспективы развития ..................................122 2.6.2.1. Повышение взаимного доверия и сотрудничество как фактор экономического роста ..............................................123
Оглавление 2.6.2.2. Упрощение судопроизводства и защита основных прав..............................................................................124 2.6.2.3. Развитие единого европейского правового пространства ................................................................................124 а) Консолидация и кодификация................................................125 b) Принятие минимальных стандартов гражданского процесса .......................................................................................126 2.7. Выводы по разделу 2...................................................................131 Раздел 3. Результаты сближения в некоторых сферах гражданского процесса.......................................................................134 3.1. Судебная компетенция...............................................................135 3.1.1. Предпосылки создания и суть европейской системы прямой компетенции...................................................................135 3.1.2. Сфера действия европейской системы прямой юрисдикции и вопросы форума..................................................137 3.1.3. Механизм координации нахождения дел в производстве судов различных государств ........................................................142 3.1.4. Краткий вывод....................................................................146 3.2. Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений ............................................................................149 3.2.1. Смысл и значение института .............................................149 3.2.2. Теория распространения действия судебного решения и отказ от экзекватуры.................................................................150 3.2.3. Последствия отказа от экзекватуры и меры по защите ответчика от исполнения.............................................................154 3.2.4. Процедура исполнения иностранного судебного решения внутри ЕС......................................................................158 3.2.5. Краткий вывод....................................................................159 3.3. Введение общеевропейских (унифицированных) производств. На примере европейского приказного производства .....................................................................................163 3.3.1. Преимущества приказного производства..........................163 3.3.2. Сфера действия регламента 1896/2006 ..............................165 3.3.3. Процедура европейского приказного производства. Способы защиты должника.........................................................168 3.3.4. Краткий вывод....................................................................173 3.4. Выводы по разделу 3 ..................................................................176 Общий вывод по главе II ..................................................................178
Оглавление Глава III. СБЛИЖЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА НА ПОСТСОВЕТСКОМ ПРОСТРАНСТВЕ Раздел 1. Переход от единой правовой системы к сотрудничеству государств по сближению в рамках Содружества Независимых Государств (СНГ)...............................................................................181 1.1. Распад СССР и отказ от единой правовой системы на постсоветском пространстве........................................................181 1.2. Создание правовых основ для сближения в рамках СНГ.........185 1.3. Попытки сближения гражданского процессуального права в рамках СНГ.....................................................................................188 1.3.1. Опыт модельного регулирования.......................................188 1.3.1.1. Выбор в пользу модельного закона в качестве инструмента сближения на пространстве СНГ..........................188 1.3.1.2. Предпосылки подготовки модельного Кодекса гражданского судопроизводства СНГ.........................................193 1.3.1.3. Основные положения модельного Кодекса гражданского судопроизводства .................................................197 1.3.1.4. Возможные причины неудачи правового инструмента модельного регулирования....................................209 1.3.1.5. Краткий вывод.................................................................218 1.3.2. Международный договор ...................................................220 1.3.2.1. Выбор международного договора в качестве главного инструмента сближения на пространстве СНГ..........................220 1.3.2.2. Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 20 марта 1992 г.)................................................................223 1.3.2.3. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) ................................................227 1.3.2.4. Соотношение положений Киевского соглашения и Минской конвенции.................................................................231 1.3.2.5. Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов на территориях государств – участников Содружества (Москва, 6 марта 1998 г.) .............................................................232 1.3.2.6. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Кишинев, 7 октября 2002 г.) ............................................233
Оглавление 1.3.2.7. Краткий вывод.................................................................235 1.4. Выводы по разделу 1 ..................................................................238 Раздел 2. Процесс сближения в рамках евразийской интеграции ......239 2.1. Предпосылки дальнейшей интеграции и путь в Евразийское экономическое сообщество (ЕврАзЭС)...........................................239 2.2. Правовые инструменты и результаты сближения в ЕврАзЭС .........................................................................................242 2.2.1. Международный договор и модельный закон...................243 2.2.2.Согласованное правотворчество.........................................248 2.2.3. Деятельность Суда ЕврАзЭС в контексте сближения.......253 2.2.4. Краткий вывод....................................................................257 2.3. Сближение гражданского процессуального права в рамках Евразийского экономического союза (ЕАЭС) ................................261 2.3.1. Определение понятий гармонизации и унификации, охватываемые сферы правового регулирования.........................261 2.3.2. Правовые инструменты и результаты сближения в ЕАЭС .........................................................................................264 2.3.3. Краткий вывод....................................................................270 2.4. Выводы по разделу 2 ..................................................................273 Раздел 3. Процессуальные институты, которые могли бы выступить объектом сближения...........................................................................277 3.1. Международная компетенция ...................................................278 3.1.1. Правовой режим международной компетенции в действующих многосторонних соглашениях...........................280 3.1.2. Отдельные аспекты правового режима международной компетенции в национальных правопорядках членов ЕАЭС....293 3.1.3. Некоторые вопросы международной компетенции при создании Международного финансового центра «Астана» в Республике Казахстан...............................................................295 3.1.4. Краткий вывод....................................................................299 3.2. Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений ............................................................................301 3.2.1. Правовой режим признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений в действующих многосторонних соглашениях.....................................................303 3.2.2. Правовой режим признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений в национальных правопорядках государств – членов ЕАЭС ................................323
Оглавление 3.2.3. Некоторые вопросы признания и приведения в исполнение решений Суда Международного финансового центра Астана в Республике Казахстан.......................................327 3.2.4. Краткий вывод....................................................................330 3.3. Приказное производство............................................................332 3.3.1. Приказное производство в правопорядках государств – членов ЕАЭС..........................................................334 3.3.2. Возможность признания и приведения в исполнение иностранных судебных приказов в рамках ЕАЭС......................340 3.3.3. Краткий вывод....................................................................344 3.4. Выводы по разделу 3 ..................................................................347 Общий вывод по главе III ................................................................350 Заключение ........................................................................................354 Список используемой литературы ......................................................363 Алфавитный указатель .......................................................................396
ВВЕДЕНИЕ Одним из актуальных проявлений глобализации мировой экономи ческой системы является ее движение к интеграции, проявляющейся в создании экономических интеграционных объединений. С 1951 г. начинается экономическая интеграция в Западной Европе, с 1967 г. страны Юго-Восточной Азии осуществляют сотрудничество в рамках Ассоциации стран (АСЕАН), с 1988 г. на американском континенте заключается Североамериканское соглашение о свободной торговле (NAFTA), с 1989 г. появляется Азиатско-Тихоокеанское экономическое сотрудничество (АТЭС), с 1991 г. активизируется экономическая интеграция в Южной Америке в рамках торгового пакта МЕРКОСУР, а в настоящее время возникают новые тенденции к мегасоглашениям (TTIP) и т.д. При этом в рамках каждого экономического интеграционного объ единения страны-участницы сталкиваются как с внешними вызовами (сотрудничество с другими государствами и экономическими интеграционными объединениями), так и с внутренними вызовами (укрепление и развитие сотрудничества между государствами-участниками, повышение уровня интеграции, сближение правовых систем и т.д.). Кроме того, в последнее время в сфере международных отношений принадлежность государств к интеграционным или блоковым объединениям вновь приобретает особый смысл. Тенденция к объединению типична и для постсоветских государств. Особенно активным в этой связи стал период конца XX – начала XXI в., когда на территории бывшего СССР возник целый ряд образований: СНГ, Союзное государство Республики Беларусь и России, Единое экономическое пространство, Организация центрального азиатского сотрудничества (ОЦАС), Евразийское экономическое сообщество (ЕврАзЭС), Таможенный союз (ТС), Евразийский экономический союз (ЕАЭС). Следует отметить, что активизация интеграционных процессов на постсоветском пространстве является, с одной стороны, частью политики экономического развития, ориентированной на выход из сырьевой ловушки, а с другой – тем фактом, что государства связаны веками сложившимися кооперационными узами. Их экономики отчасти
Введение дополняют друг друга и объединены множеством единых воспроизводственных контуров. Тесная связь существует в плане культурного и правового сотрудничества. Как показывает опыт некоторых интеграционных объединения (ЕС, МЕРКОСУР), сближение правовых систем выступает важным элементом развития интеграционного объединения, поскольку рост внутреннего рынка и провозглашение свободы движения услуг и капитала неизбежно приводят к увеличению количества правовых споров, выходящих за границы одного государства. Изучение современных интеграционных процессов показывает, что такие явления, как рост внутреннего рынка и провозглашение свободы движения услуг и капитала, так или иначе, ведут к сближению гражданского процессуального права. Недопустимым является ограничение внутренней торговли вследствие сильно разнящихся между собой норм и правил доступа к правосудию. Сопоставимые между собой положения процессуального законодательства отдельных государств-участников о защите прав и законных интересов в порядке гражданского судопроизводства не менее важны, чем сближение материального права. Европейская интеграция имеет более чем 60-летнюю историю раз вития, результатом которой стало не только создание единого экономического пространства, но и возникновение феномена европейского права. Данные элементы тесно переплетены между собой, и одно уже немыслимо без другого. В правовом поле были достигнуты не менее значимые результаты, чем в экономике ЕС. В то же время появление европейского гражданского процесса, наличие европейских процедур рассмотрения некоторых категорий дел, применяемых непосредственно судами государств-членов, нельзя рассматривать только в качестве правовой данности. Не меньший исследовательский интерес представляет детальное рассмотрение предпосылок возникновения столь высокой степени сближения гражданского процесса, а также этапы его развития в рамках ЕС. Исключительно в рамках такого комплексного подхода возможен адекватный сравнительно-правовой анализ преимуществ и недостатков модели ЕС. Если сближение гражданского процессуального права на евро пейском пространстве осуществлялось по общему правилу, по нарастающей, путем интенсификации интеграционных и правовых процессов (через смену различных инструментов сближения), то на постсоветском пространстве динамика была не столь очевидной. Высокая активность государств в сфере гражданского процесса на
Введение блюдалась, как это ни парадоксально, в самой начальной степени интеграции, а именно во времена СНГ. Возникновение углубленной экономической интеграции в рамках ЕврАзЭС, а вслед за ним и ЕАЭС, совершенно не отразилось на интенсификации процессов сближения в рассматриваемой сфере. Ввиду изложенного особую актуальность имеют комплексные исследования феномена сближения гражданского процессуального права как на европейском, так и на постсоветском пространстве (в рамках ЕАЭС) в сравнительно-правовом аспекте. В рамках настоящей книги будет также рассмотрен актуальный вопрос соотношения конкуренции и сближения процессуальных систем, поскольку утверждение общего характера о необходимости сближения правовых систем требует обоснования.
Глава I ПОНЯТИЕ И ПРАВОВЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ СБЛИЖЕНИЯ ПРАВА Раздел 1. Определение понятий. Сближение, гармонизация, унификация 1.1. Глобализация и процесс сближения В настоящее время в качестве одного из естественнонаучных оснований взаимодействия правовых систем принято называть глобализацию. Данный процесс носит общемировой характер, охватывает огромные массы людей, общественные национальные и международные организации, государства и их коалиции (блоки) 1. Понимание того, что мир «сжимается в единую коммуникаци онную сеть с множеством ячеек» 2, было бы не совсем справедливо считать открытием XXI в. Так, еще в XIX в. в предисловии к первому изданию «Капитала» 1867 г. Карл Маркс отмечал следующую закономерность: «Дело здесь, само по себе, не в более или менее высокой ступени развития тех общественных антагонизмов, которые вытекают из естественных законов капиталистического производства. Дело в самих этих законах, в этих тенденциях, действующих и осуществляющихся с железной необходимостью. Страна, промышленно более развитая, показывает менее развитой стране лишь картину ее собственного будущего» 3. По сути в этом коротком отрывке автор не только говорит о наличии неких естественных законов, но указывает на их трансграничное действие и общемировое значение. 1 Перевалов В.Д. Взаимодействие правовых систем: теоретические аспекты. Российский юридический журнал. 2014. № 5. С. 7. 2 Bolz N., Zons R., Kittler F. Weltbürgertum und Globalisierung. Wilhelm Fink Verlag. München. 2000. S. 7. 3 Marx K. Das Kapital. Kritik der politischen Ökonomie (1867). In: Die Marx-EngelsGesamtausgabe (DIGITAL). II-5. S. 7. Документ доступен (на нем. яз.) по адресу: http:// telota.bbaw.de/mega/
Раздел 1. Сближение, гармонизация, унификация Представление глобализации через общемировой процесс сближе ния (в правовом контексте) в качестве исторической детерминанты или закономерности встречается не только у Маркса, но и у Рудольфа фон Иеринга в его работе 1857 г. «Наша задача» 1. В ней Иеринг предлагает не только перейти от «рецепционной» к «продуктивной» юриспруденции (как реакция на стремительные изменения общественной жизни), но и к выявлению естественно-научных собственных закономерностей права. Гораздо позднее (1999–2004) рабочая группа под руководством профессора Милоша Веца (Вена, Австрия) в рамках проекта Института Макса Планка «Право в период индустриальной революции» пришла к следующим схожим выводам. Даже в период активного национального правотворчества во времена индустриальной революции парламенты, принимая огромное количество законов (для регулирования вновь возникающих технических и экономических процессов), как с формальной, так и с сущностной стороны, играли весьма незначительную роль. Процесс слепого использования имеющихся иностранных готовых образцов, а также отсутствие собственной инициативы к такому правотворчеству были вызваны не столько некомпетентностью парламентариев или национальных юристов, сколько были обусловлены тем, что такие образцы служили проявлением признаваемой прогрессивной 2 и либерально-экономической модели невмешательства «laisser-faire». Государства в таком случае не принимали, а признавали объективно возникшие универсальные правовые конструкции 3. Вместе с тем вышеуказанный процесс своеобразного международного согласованного правотворчества (глобализация через сближение) можно указать в качестве характерной черты того времени скорее для технической и экономической сферы общественных отношений 4. 1 Rudolf v. J. Unsere Aufgabe. In: Jahrbücher für die Dogmatik des heutigen römischen und deutschen Privatrechts. Bd. 1. 1857. Документ доступен (на нем. яз.) по адресу: http:// dlib-zs.mpier.mpg.de/pdf/2084719/01/1857/20847190118570005.pdf. 2 Схожая черта глобализации как закономерного и даже неизбежного следствия мирового прогресса подчеркивается также и в отечественной доктрине. Подробнее см.: Сеидов А.В. Международное право в эпоху глобализации. Эволюция концепции государственного суверенитета. М., 2005. С. 24. 3 Подробнее см.: Vec M. Recht und Normierung in der Industriellen Revolution. Neue Strukturen der Normsetzung in Völkerrecht, staatlicher Gesetzgebung und gesellschaftlicher Selbstnormierung Verlag Klostermann. Frankfurt am Main, 2006. S. 380f. 4 В отечественной науке существует подход понимания глобализации через процесс экономического сближения государств по территориальному признаку. Подробнее см.: Лабин Д.К. Международно-правовое обеспечение экономического регионализма // Государство и право. 2005. № 4. С. 61.
Глава I. Понятие и правовые инструменты В сфере административного права происходит обратный процесс, а именно – государства отгораживаются от внешнего мира 1. После индустриальной революции следующим проявлением глоба лизации можно считать придание в XX в. экономическому движению товаров, работ и услуг глобального характера. Такая интернационализация торговли оказала значительное влияние на право в целом, поскольку экономический обмен без обязательности договоров немыслим. Признание трансграничного действия материально-правовых обязательств сторон ведет к интернационализации споров 2, что, в свою очередь, требует переключения фокуса внимания на возможность судебной защиты нарушенных прав в глобальной перспективе. По прошествии времени, наблюдая за правотворчеством боль шинства современных парламентариев, можно отметить, что в большинстве случаев речь идет о несложном, но очень знакомом выборе между интернационализацией (глобализация через сближение) и национализацией собственного законодательства. При этом последнее, даже при наличии большого желания, осуществить гораздо сложней, чем использовать готовые, признанные и в некотором смысле универсальные, правовые конструкции. Сложность в создании собственных правовых конструкций кроется еще и в том, что даже при внешне кажущейся оригинальности тех либо иных подходов специалисты, причастные к его разработке, в любом случае находятся в рамках определенных исторически сложившихся подходов правового регулирования и концепций, вариантов решения того либо иного вопроса 3. 1.2. Определение основных понятий Сближение права, унификация права, гармонизация права, ин тернационализация права – вот далеко не полный перечень понятий, названных профессором Питером Гиллесом (Франкфурт-на-Майне, 1 Подробнее см.: Stolleis M. Nationalität und Internationalität: Rechtsvergleichung im öffentlichen Recht des 19. Jahrhunderts. In: ders. Konstitution und Intervention – Studien zur Geschichte des öffentlichen Rechts im 19. Jahrhundert. Suhrkamp Verlag. Frankfuhrt am Main, 2001. S. 188. 2 Ярков В.В. О проекте Глобального кодекса принудительного исполнения // Арбитражный и гражданский процесс. 2013. № 12. С. 56. В тексте статьи содержится также пояснительная записка профессора Н. Фрисеро (Университет Ниццы, Франция), которая взяла на себя основную работу по подготовке текста проекта и координации. 3 Ярков В.В. Развитие цивилистического процесса в России: отдельные вопросы // Вестник гражданского процесса. 2011. № 1. С. 17.
Раздел 1. Сближение, гармонизация, унификация Германия) «Вавилоном словесной и понятийной путаницы» 1. В рамках настоящего исследования основной интерес представляют такие понятия, как сближение, гармонизация и унификация. Последнее служит исключительно для уяснения сути первых двух понятий. При рассмотрении понятия унификации в европейской правовой доктрине отмечается, что речь идет о процессе создания чего-то единого или общего из разобщенного правового регулирования отдельных государств 2. Данное явление имеет в качестве своего результата создание такого состояния, при котором суды различных государств применяют идентичные по своему содержанию правовые нормы 3. Унификация является своего рода апофеозом, высшей точкой процесса создания единого и общего. Именно поэтому слова «унифицированное» и «единое» право суть синонимы 4. В противоположность этому сближение права есть процесс, име ющий своей целью преодоление имеющихся различий в отдельных правопорядках путем создания близких, но не идентичных правовых норм. В отличие от унификации, которая располагает единственным инструментарием – создание идентичных норм, сближение права, также возможно путем принятия общих принципов, минимальных стандартов, модельных законов и т.д. Объединяющим началом для понятий унификации и сближения права являются условия их эффективности для конкретной ситуации и страны, к которым можно отнести: избранный уровень правового единства, сферу правового регулирования, действие в пространстве, а также своевременность 5. Вместе с тем не совсем обоснованно исхо дить из того, что эффективность лежит исключительно в плоскости 1 Кроме вышеперечисленных, были названы также: транснационализация права, универсализация права, объединение права, согласование права, координация права, интеграция права. Подробнее см.: Peter G. Rechtsangleichung in Europa – Geschäftigkeit ohne Theorie? In: Festschrift Kostas E. Beys. Dem Rechtsdenker in attischer Dialektik. Bd 1. Athen (Griechenland), 2003. S. 431; Huber Stefan. Entwicklung transnationaler Modellregeln. Mohr Siebeck. Tübungen, 2008. S. 49. 2 К вопросу о соотношении французских терминов «unification» и «harmonisation» и английских терминов «unification» и «harmonization» см.: Rolf S. Feasibility Study on Transnational Rules of Civil Procedure // UNIDROIT Study LXXVI. Doc. 1. S. 4. 3 Что означает, что унификация возможна не только там, где существуют разли чия, но и там, где правовое регулирование государств вообще отсутствовало. Об этом может свидетельствовать, в частности, история развития воздушного права или современное космическое право. 4 Kropholler J. Internationales Einheitsrecht. Mohr Siebeck. Tübungen, 1975. S. 19. 7 Schlegerberger F. Rechtsvergleichendes Handwörterbuch für das Zivil- und Handelsrecht des In – und Auslandes. Bd. I. Berlin, 1929. S. IV; Kropholler J. // Ibid. S. 22.
Глава I. Понятие и правовые инструменты права, поскольку социальные, экономические, культурные и политические факторы также играют свою роль. В отечественной правовой доктрине в качестве категории более широкого плана (родового понятия) рассматривается сближение права, которое объединяет все возможные способы создания единообразных норм. Под сближением права понимается многогранное правовое явление, проявляющееся в двух взаимосвязанных, но различающихся по своему содержанию процессах – унификации и гармонизации права (видовые понятия) 1. При этом подчеркивается, что сближение суть деятельность или процесс, целью которого выступает создание, введение в действие и обеспечение применения сходных или идентичных правовых предписаний, обеспечивающих стирание различий в правовой регламентации отношении определенного типа для удобства осуществления трансграничных отношений 2. В свою очередь, гармонизация права, выступая разновидностью более широкого понятия сближения, представляет собой создание единообразных (но не единых) правовых предписаний национального права, обеспечивающих преодоление различий в правовом регулировании определенных отношений. Кроме того, отмечается, что гармонизация возможна только там, где присутствуют объективные условия сближения отношений в той или иной сфере (основания для гармонизации) 3. Применительно к унификации указывается на то, что ни в теории, ни на практике нет единства в понимании существа данного явления. Под унификацией понимают создание одинаковых правовых норм, предназначенных для регламентации общественных отношений определенного вида 4. Отличительным моментом унификации в сравнении с гармонизацией является степень идентичности устанавливаемых при этом правовых предписаний, для унификации характерна высшая сте 1 Международное частное право: Учебник. Отв. ред. Г.К. Дмитриева. 3-е изд., пере раб. и доп. М.: Проспект, 2010. С. 93; Кутафин Д.О. Унификация и гармонизация норм права о залоге в международном частном праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 15; Менглиев Ш.М. Объективная необходимость гармонизации правовых систем стран СНГ // Вестник международного коммерческого арбитража. 2012. № 2. С. 156. 2 Бахин С.В. Сотрудничество государств по сближению национальных правовых систем: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. СПб., 2003. С. 19. 3 Бачило И.Л. Методика гармонизации законодательства // Журнал российского права. 2000. № 8. С. 92. 4 Современное международное частное право в России и Евросоюзе / Под ред. М.М. Богуславского, А.Г. Лисицына-Светланова, А. Трунка. М.: Норма. 2013. С. 68.