Правовой механизм повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации
Покупка
Издательство:
Статут
Автор:
Текутьев Дмитрий Иванович
Год издания: 2017
Кол-во страниц: 176
Дополнительно
Вид издания:
Монография
Уровень образования:
ВО - Магистратура
ISBN: 978-5-8354-1319-5
Артикул: 705445.01.99
Монография является результатом более чем пятилетнего исследования проблем повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации. Автор в понятной и доступной форме описывает систему используемых в современной корпоративной практике средств повышения эффективности деятельности членов органов управления. Вниманию читателя предлагается анализ основной проблематики исследования, связанные с ней практические кейсы и материалы судебной практики, опыт регулирования похожих отношений в зарубежных странах и имеющиеся доктринальные позиции. Для руководителей и топ-менеджеров корпораций, корпоративных юристов, преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов, а также для всех интересующихся вопросами корпоративного права.
Тематика:
ББК:
УДК:
ОКСО:
- ВО - Бакалавриат
- 40.03.01: Юриспруденция
- ВО - Магистратура
- 38.04.08: Финансы и кредит
- 40.04.01: Юриспруденция
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
ÌÎÑÊÂÀ 2017 И З Д А Т Е Л Ь С Т В О С Т А Т У Т Д.И. Текутьев ПРАВОВОЙ МЕХАНИЗМ ПОВЫШЕНИЯ ЭФФЕКТИВНОСТИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЧЛЕНОВ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ КОРПОРАЦИИ
УДК 347.72 ББК 67.404.013.11 Т 30 Автор Текутьев Дмитрий Иванович – канд. юрид. наук, эксперт Комитета Российского союза промышленников и предпринимателей по корпоративным отношениям, член рабочей группы по совершенствованию корпоративного законодательства Национального совета по корпоративному управлению Текутьев Д.И. Т 30 Правовой механизм повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации. – М.: Статут, 2017. – 176 с. ISBN 978-5-8354-1319-5 (в обл.) Монография является результатом более чем пятилетнего исследования проблем повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации. Автор в понятной и доступной форме описывает систему используемых в современной корпоративной практике средств повышения эффективности деятельности членов органов управления. Вниманию читателя предлагается анализ основной проблематики исследования, связанные с ней практические кейсы и материалы судебной практики, опыт регулирования похожих отношений в зарубежных странах и имеющиеся доктринальные позиции. Для руководителей и топ-менеджеров корпораций, корпоративных юристов, преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов, а также для всех интересующихся вопросами корпоративного права. УДК 347.72 ББК 67.404.013.11 ISBN 978-5-8354-1319-5 © Д.И. Текутьев, 2016 © И.С. Шиткина, вступ. слово, 2016 © Статут, 2016
ОглАвленИе вступительное слово ..............................................................................4 Предисловие ...........................................................................................5 введение .................................................................................................6 глава 1. Понятие и сущность правового механизма повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации ...........................................................................................11 § 1.1. Понятие правового механизма повышения эффективности деятельности членов органов управления … ........................................................................11 § 1.2. Функции правового механизма повышения эффективности деятельности членов органов управления ............................................................................26 § 1.3. Система элементов правового механизма повышения эффективности деятельности членов органов управления .................................................32 глава 2. Стимулирующие средства повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации ..........................40 § 2.1. Вознаграждение членов органов управления ......................40 § 2.2. Бонусы и компенсации ........................................................62 § 2.3. Опционные программы ........................................................81 § 2.4. Страхование ответственности членов органов управления ..........................................................................105 глава 3. Ограничивающие средства повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации ........................119 § 3.1. Средства предотвращения конфликта интересов в деятельности членов органов управления ......................119 § 3.2. Юридическая ответственность членов органов управления ..........................................................................133 § 3.3. Ограничение или лишение отдельных прав членов органов управления ............................................................158 § 3.4. Подотчетность и контроль в системе корпоративного управления ..........................................................................162 литература .........................................................................................167
вСТуПИТельнОе СлОвО Уважаемые читатели! Тема, выбранная автором для своего исследования, интересна не только с научной точки зрения, но и крайне важна для практической деятельности: необходимость повышать эффективность корпоративного управления актуальна для любой компании во все времена, особенно в период экономического спада. Представленная в работе попытка автора взглянуть на проблему эффективности в правовом аспекте является оригинальной и заслуживает внимания. К неоспоримым достоинствам книги следует отнести стиль и язык изложения: с первых же страниц мы видим стремление автора писать о сложных явлениях простым, понятным языком, чтобы максимально точно донести до читателя суть рассматриваемых проблем. Главной особенностью представленного исследования является его междисциплинарный характер. Подобный выбор абсолютно оправдан. Задачи, которые сегодня стоят перед наукой, в том числе правовой, становятся все более сложными и требуют мультидисциплинарного (междисциплинарного) подхода. Без исследования фундаментальных категорий менеджмента, теории фирмы, корпоративного управления и экономики невозможно сделать адекватно отражающие реальную действительность выводы относительно правового инструментария повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации. Представляя научно-теоретический и практический интерес, книга будет полезна не только юристам, специализирующимся в области корпоративного права, но и всем, кто занимается бизнесом и управляет корпорацией. Хочу пожелать удачи читателям книги в успешном освоении ее содержания, а самому автору – продолжения правовых исследований как этой темы, так и иных актуальных проблем корпоративного права. Доктор юридических наук, профессор юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова Ирина Сергеевна Шиткина
ПреДИСлОвИе Настоящая книга является результатом более чем пятилетнего исследования автора проблем повышения эффективности управления корпорацией. За этот период было написано множество статей, защищена кандидатская диссертация, проработано большое количество документов, практических кейсов и материалов. Несмотря на неослабевающее внимание к теме вознаграждения топ-менеджмента крупнейших отечественных и зарубежных корпораций на страницах деловых СМИ (такие термины, как «золотой парашют», «бонус», «опцион», уже давно стали общеупотребительными), проблема повышения эффективности членов органов управления не получила комплексного научного осмысления, особенно в юридической литературе. Эта книга является попыткой восполнить существующий пробел, создать юридическую концепцию повышения эффективности корпоративного управления, объединив имеющиеся наработки в области экономики, менеджмента, корпоративного управления и, разумеется, юридической науки. Вниманию читателя предлагается не только теоретический анализ системы средств повышения эффективности деятельности членов органов управления, используемых в современной корпоративной практике, но и связанные с ней практические кейсы, материалы судебной практики, опыт регулирования похожих отношений в зарубежных странах и имеющиеся доктринальные позиции, выделенные для удобства восприятия другим шрифтом. В конце каждой главы даны основные выводы и практические рекомендации. В заключение я хочу поблагодарить людей, без которых появление этой книги было бы невозможным, прежде всего моего научного руководителя, профессора Ирину Сергеевну Шиткину, а также всех членов кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова и лично зав. кафедрой профессора Евгения Парфирьевича Губина; внимательных рецензентов: Станислава Дмитриевича Могилевского и Светлану Алексеевну Чеховскую и конечно же моих друзей и коллег, помогавших в работе над материалом добрым словом и ценными советами: Наталью Георгиевну Быкову, Виктора Алексеевича Вайпана, Александра Евгеньевича Молотникова, Сергея Алексеевича Поршакова, Романа Михайловича Янковского и многих других. Отзывы, замечания и пожелания о книге можно направлять на электронный адрес: dmitry.tekutiev@gmail.com. Автор
Однажды российская и немецкая компании договорились провести совместные соревнования по гребле на восьмиместных байдарках. Команды долго и упорно тренировались и, когда обе были на пике формы, устроили соревнования. Немцы победили с преимуществом в 1 км. После поражения топ-менеджмент российской команды решил выяснить причину провала. Была создана рабочая группа для подготовки предложений по изменению и реструктуризации в команде. После долгих недель изысканий удалось установить, что в немецкой команде было семеро гребцов и один рулевой, а в российской – один гребец и семеро рулевых. Топ-менеджментом российской компании была привлечена консалтинговая фирма с международным именем для подготовки и проведения реструктуризации команды. Получив солидный гонорар, внедрив показатели KPI, ССП и ISO 9001 и выполнив маркетинговые исследования, консалтинговая фирма пришла к выводу: слишком много сотрудников в российской команде подает команды и слишком мало гребет. После реструктуризации команда выглядела так: четыре рулевых, два старших рулевых, один рулевой директор и один гребец. Кроме того, для гребца была введена персональная система оценки показателей эффективности и расширен круг обязанностей, чтобы повысить его ответственность. На следующий год немецкая команда снова убедительно победила, уже с отрывом в 2 км. В результате очередного поражения топ-менеджментом российской компании для проведения аудита и оценки эффективности команды за еще более солидный гонорар была нанята другая консалтинговая фирма с мировым именем. По результатам отчета консалтинговой компании было принято решение расформировать гребную команду. Гребец как основной виновник неэффективности команды уволен; все плановые инвестиции в новую лодку и весла отменены. Рулевым была объявлена благодарность, а сэкономленные деньги выплатили топ-менеджменту в качестве премии. Анекдот второй половины 2000-х годов ввеДенИе Одним из основных приоритетов развития современной отечественной экономики является привлечение широкого круга инвесторов к участию в капитале юридических лиц 1, главным образом корпоратив 1 См. абз. 7 п. 3 Концепции долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 г., утв. Распоряжением Правительства РФ от 17 ноября .2008 г. № 1662-р // Собрание законодательства РФ (далее – СЗ РФ). 2008. № 47. Ст. 5489.
Введение ных юридических лиц (корпораций) 1 как наиболее распространенной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности в Российской Федерации. Одним из важнейших факторов инвестиционной привлекательности любой корпорации является уровень ее корпоративного управления, что в свою очередь требует повышения эффективности деятельности членов органов управления 2. Эффективность деятельности членов органов управления – одно из ключевых условий успеха корпорации в современном бизнесе. Как известно, на определенном этапе развития бизнеса, в процессе его укрупнения, неизбежно появляется необходимость в привлечении профессиональных управленцев, так как с ростом компании увеличивается и количество важных решений, которые собственник уже не в состоянии принимать единолично без ущерба для результативности работы предприятия. Именно от эффективности деятельности членов органов управления в немалой степени зависит уровень капитализации корпорации, темп развития и устойчивость на рынке. Правовым механизмом повышения эффективности деятельности членов органов управления выступает система средств, позволяющих, с одной стороны, привязать уровень вознаграждения членов органов управления к результатам бизнеса, достигнутым при их непосредственном участии, а с другой – не допустить совершения действий, направленных на причинение компании ущерба. В последнее время проблема повышения эффективности членов органов управления корпорации стала одной из центральных в экономической и управленческой литературе. Высокий интерес к данной теме объясняется рядом причин. Прежде всего собственников бизнеса во все времена интересовал вопрос создания эффективной системы управления, при которой у членов органов управления повышается мотивация к работе на перспективу, к принятию управленческих решений исходя из стратегических ориентиров в развитии компании. К тому же, 1 Термин «корпорация» в этой книге употребляется в значении, отличном от легально закрепленного в ст. 65.1 ГК РФ (в соответствии с п. 1 указанной статьи к корпоративным юридическим лицам (корпорациям) относятся хозяйственные товарищества и общества, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства, общественные организации, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества и общины коренных малочисленных народов РФ). В силу специфики темы исследования оно, во-первых, будет касаться только коммерческих корпораций, во-вторых, самых распространенных в предпринимательской практике форм коммерческих корпораций – акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и (с известной долей условности) хозяйственных партнерств. 2 Термины «директор», «топ-менеджер» и «руководитель» используются в работе в качестве синонимов термина «член органа управления», а термины «общество» и «компания» как синонимы термина «корпорация».
Введение несмотря на то, что компенсации некоторых директоров в последние годы достигли огромных величин 1 и общий размер вознаграждения членов органов управления во всем мире продолжает неуклонно расти (например, в США сегодня около 15% чистой прибыли компаний тратится именно на менеджмент 2), проблема неэффективности управления корпорацией до сих пор остается нерешенной. Особенную актуальность исследуемая тема приобрела в свете мирового экономического кризиса 2008 г., одной из основных причин которого как раз и стала несовершенная система мотивации руководства множества корпораций, позволявшая директорам увеличивать свое материальное состояние, не заботясь об интересах компании в лице ее акционеров, инвесторов и кредиторов и фактически ставя предприятие на грань банкротства 3. Скандалы в зарубежных транснациональных корпорациях, руководители которых получили сотни миллионов, а акционеры потеряли десятки миллиардов долларов, заставили регуляторов развитых зарубежных стран нормативно ограничить вознаграждение высшего менеджмента и задуматься над созданием более совершенной системы повышения эффективности деятельности членов органов управления. Сегодня построение эффективной системы корпоративного управления невозможно без развития механизмов личной заинтересованности членов органов управления в улучшении экономических показателей деятельности корпорации и одновременно без создания механизмов ответственности за неправомерные действия. Главным образом потому, что традиционная система стимулирования, базирующаяся на фиксации размера вознаграждения и выплате премий по итогам определенного периода времени, не гарантирует адекватного и полного возмещения затраченных директором ресурсов и создает предпосылки для возникновения у него конфликта интересов. Для отечественного бизнеса проблема создания механизма повышения эффективности деятельности топ-менеджмента особенно актуальна, 1 Достаточно вспомнить опционы главы корпорации Apple Стива Джобса почти в 1 млрд дол. или выходное пособие Майка Овица при увольнении из Walt Disney в 140 млн дол. (Forbes. 2010. № 12. С. 12). 2 Bebchuk L.A., Grinstein Y. The Growth of Executive Pay // Oxford Review of Economic Policy. 2011 № 2. Р. 283–303. 3 В частности, в отчете Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) (опубл. 18 марта 2009 г.) сделаны выводы, что банки, получившие значительные убытки на фоне кризиса ипотечных деривативных инструментов в США (Bear Stearns, Citibank, Merrill Lynch) и Европе (Barclays, Credit Suisse, Fortis, HBOS, Royal Bank of Scotland, Societe Generale, UBS), пострадали в первую очередь от недостаточного внимания менеджмента и советов директоров банков к управлению рисками. Отчасти проблема заключалась и в значительных стимулах к риску, заложенных в систему вознаграждения руководства и не сопровождавшихся адекватными контрольными процедурами.
Введение поскольку многие российские компании по-прежнему используют традиционную систему вознаграждения и иные давно устаревшие модели повышения эффективности, а также совершают иные действия, идущие вразрез с общепризнанной мировой практикой эффективного корпоративного управления 1. Несмотря на широкое внимание к исследуемой проблеме со стороны ученых-экономистов, специалистов по менеджменту и корпоративному управлению, следует с сожалением констатировать, что в настоящее время проблема повышения эффективности деятельности членов органов управления не получила широкого отклика в отечественной правовой литературе 2. Недостаточное внимание российской гражданско-правовой науки к данной теме обусловлено, на взгляд автора, двумя факторами. Первый – традиционная ориентированность на исследование собственно правового материала, проблем правового регулирования тех или иных отношений и не всегда должное внимание к междисциплинарным исследованиям, проблемам, находящимся на стыке права и других наук. Второй фактор – тянущийся из советского прошлого нормативизм в понимании и исследовании права и прохладное отношение к «мягкому праву». В результате подобного подхода проблемы адаптации неправового инструментария к правовой форме, причем в рамках отдельной корпорации, нередко остаются без внимания. Между тем современная практика корпоративного управления предполагает сбалансированное сочетание «жесткого» (основанного на требованиях законодательства, императивных и диспозитивных нормах) и «мягкого» (включающего в себя обычаи делового оборота, рекомендательные нормы, а также наилучшие практики, следуя которым корпорация может получить дополнительные конкурентные преимущества) регулирования, что позволяет достичь максимального экономического эффекта с минимальными издержками. В процессе повышения эффективности деятельности членов органов управления возникает большое количество сугубо правовых проблем: проблема выбора надлежащей правовой формы, опосредующей различные средства повышения эффективности деятельности 1 В качестве примера можно привести компенсацию генеральному директору «Норникеля» Владимиру Стржалковскому в декабре 2012 г. в 100 млн дол., что, по оценкам экспертов, составляло на тот момент 10% дивидендных выплат компании акционерам за последние 5 лет (URL: http://www.vedomosti.ru/companies/news/7184671/otstavka_ za_100_mln). 2 Ко времени завершения работы над книгой (начало 2016 г.) автору не удалось найти ни одного комплексного правового исследования по данной тематике. При этом нельзя не отметить, что отдельные аспекты исследуемой темы подвергались научному осмыслению и были использованы автором при подготовке данной работы (см. список использованной литературы).
Введение членов органов управления; проблема урегулирования с помощью права конфликта интересов акционеров (участников) и членов органов управления; проблема квалификации отдельных условий договоров с членами органов управления как крупных сделок и (или) сделок с заинтересованностью и применения особого порядка их одобрения; проблема юридического структурирования опционных программ, страхования ответственности членов органов управления, раскрытия информации об объеме их вознаграждения и т.д. Кроме того, следует учитывать, что система повышения эффективности деятельности членов органов управления должна быть грамотно оформлена юридически на уровне внутрикорпоративных документов. Именно юристы на практике занимаются разработкой таких документов (локальным нормотворчеством) и последующим внедрением их в деятельность компании, что повышает важность исследуемой темы для практикующего юриста. Непонимание специфики правового статуса членов органов управления, некорректное оформление условий договоров с ними и внутрикорпоративных актов создают основу для потенциальных правовых и экономических рисков, возникновения конфликта интересов и прочих негативных явлений. Настоящая книга является попыткой комплексного исследования правового механизма повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации, использование которого позволит не только повысить эффективность управления отечественными компаниями, но и облегчит им доступ к рынкам капитала на основе внедрения современных стандартов корпоративного управления, т.е. даст возможность стимулировать создание реальных условий для благоприятного инвестиционного климата как важнейшей предпосылки развития российской экономики.
Глава 1 ПОняТИе И СуЩнОСТь ПрАвОвОгО МеХАнИЗМА ПОвышенИя эффекТИвнОСТИ ДеяТельнОСТИ членОв ОргАнОв уПрАвленИя кОрПОрАЦИИ § 1.1. Понятие правового механизма повышения эффективности деятельности членов органов управления Правовой механизм повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации представляет собой комплексное и многогранное явление. Сложность данного явления обусловлена прежде всего спецификой самой категории «эффективность», имеющей общенаучный, междисциплинарный характер и включающей в себя, как будет показано далее, как объективный, так и субъективный компоненты. В целях исключения терминологической и методологической неточности в дальнейшем остановимся на раскрытии сущности категории «правовой механизм повышения эффективности деятельности членов органов управления корпорации» более подробно. Слово «механизм» обозначает систему, внутреннее устройство, определяющее порядок какого-либо вида деятельности, процесса 1, совокупность состояний и процессов, из которых складывается то или иное явление 2. Синонимами слова «механизм» выступают слова «устройство», «приспособление», «организация» и др. 3 Являясь по существу техническим, термин «механизм» давно вошел в широкое употребление в сфере гуманитарных наук для обозначения системы инструментов и средств, которые используются в определенных сферах деятельности людей 4. Термин «механизм» достаточно широко применяется и в юридической литературе (например, «механизм правоприменения» 5, «механизм правотворчества» 6, «ме 1 См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред. Н.Ю. Шведовой. М., 1993. С. 300; Крысин Л.П. Толковый словарь иноязычных слов. М., 2002. С. 435. 2 См.: Современный словарь иностранных слов. М., 1999. С. 377. 3 См.: Александрова З.Е. Словарь синонимов русского языка: Практический справочник. М., 2001. С. 206, 294, 529. 4 См.: Келле В.Ж. Социальные аспекты стратегии ускорения // Вопросы философии. 1986. № 11. С. 40. 5 См., напр.: Чванов О.А. Механизм правоприменения: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1995. 6 См., напр.: Ковачев Д.А. Механизм правотворчества социалистического государства. М., 1977.