Франчайзинг и договор коммерческой концессии: теория и практика применения

А.А. ЕРЕМИН

ФРАНЧАЙЗИНГ 

И ДОГОВОР

КОММЕРЧЕСКОЙ

КОНЦЕССИИ: 

ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА 

ПРИМЕНЕНИЯ

Монография

Москва

ЮСТИЦИНФОРМ

2017

УДК  346.26
ББК 67 404
          Е702

Еремин А.А. 
Франчайзинг и договор коммерческой концессии: теория и 

практика применения: монография / А. А. Еремин.  — М.: Юстицинформ, 2017. — 208 с.

Современное законодательство, регулирующее отношения, 

складывающиеся в рамках договоров франчайзинга и коммерческой концессии, требует существенного реформирования. Рассматриваемые договоры являются достаточно распространенными, 
они способствуют быстрому становлению бизнеса, развитию предпринимательства. В монографии рассмотрены общие положения, 
проблемы применения и пути совершенствования законодательного регулирования института франчайзинга и договора коммерческой концессии.

Монография рассчитана на  преподавателей, аспирантов и сту
дентов вузов, а также практикующих юристов и всех тех, кто  интересуется коммерческими правоотношениями, проблемами франчайзинговых отношений и договора коммерческой концессии.

Ключевые слова: коммерческая концессия, франчайзинг, до
говор коммерческой концессии, франчайзинговые отношения, существенные условия договора, предмет и содержание договора 
коммерческой концессии.

Е702 

УДК  346.26
ББК 67 404

© А. А. Еремин, 2017
© ООО «Юстицинформ», 2017

ISBN 978-5-7205-1353-5

ISBN 978-5-7205-1353-5

Рецензенты:

В.В. Кулаков — доктор юридических наук, профессор, заведующий 

кафедрой гражданского права ФГБОУ ВО «Российский государственный университет правосудия»

А.Н. Левушкин — доктор юридических наук, профессор кафедры 

гражданского права ФГБОУ ВО «Всероссийский государственный университет юстиции» (РПА Минюста России)

A.A. YERYOMIN

FRANCHISING                               

AND COMMERCIAL 

CONCESSION 
AGREEMENT: 

THEORY AND PRACTICE

Monograph

Moscow

YUSTITSINFORM

2017

УДК  346.26
ББК 67 404
          Е702

Yeryomin A.A.
Franchising and commercial concession agreement: theory and 

practice: monograph / A.A. Yeryomin.  — M.: Yustitsinform, 2017. — 
208 с.

The current  legislation regulating relations in the framework of 

franchise agreements and franchise requires substantial reform. 
Considered contracts are quite common, they contribute to the rapid 
formation of business entrepreneurship. The book deals with general 
provisions, the application of the problem and ways to improve the 
legislative regulation of the institute of franchising and franchise 
agreement.

The book is designed for professors, postgraduate students and 

university students as well as practitioners and all those interested in 
commercial legal relations, the problems of franchising relations and 
commercial concession

Keywords: commercial concession, franchising, commercial 

concession agreement, franchise relationships, essential terms of the 
contract, the subject and the content of the commercial concession 
agreement.

Е702 

УДК  346.26
ББК 67 404

©A. A. Yeryomin, 2017
© Ltd. «Yustitsinform», 2017

ISBN 978-5-7205-1353-5

ISBN 978-5-7205-1353-5

Reviewers:

V.V. Kulakov — doctor of Law, Professor, Head of the Department of civil 

rights in FGBOU «Russian Academy of Justice»

A.N. Levushkin  — doctor of Law, Professor of civil law FGBOU VO «The 

Russian Law Academy of the Ministry of Justice of the Russian Federation»

ОГЛАВЛЕНИЕ

Предисловие ..................................................................... 7

Глава 1. Понятие, развитие законодательного регулирования 
            и сфера применения франчайзинга в международном          
            обороте и в Российской Федерации ....................... 11

1.1. Понятие, значение и правовая природа франчай      зинга и франчайзинговых отношений .................. 11
1.2. Становление, развитие законодательного регулиро      вания и сфера применения франчайзинга в между-   
      народном обороте и в Российской Федерации ... 27
1.3. Соотношение франчайзинга и договора коммерчес      кой концессии: теоретические и практические 
      проблемы ................................................................. 51

Глава 2. Понятие, признаки, условия (элементы) договора 
            коммерческой концессии и франчайзинга .............. 71

2.1. Понятие, значение и признаки договора коммер      ческой концессии ................................................... 71
2.2. Предмет и объект как существенные условия 
      договоров коммерческой концессии и франчай     зинга .....................................................................  84
2.3. Цена, форма и срок как условия (элементы) до      говора коммерческой концессии .......................... 119

Глава 3. Правовой статус сторон договора коммерческой 
            концессии и франчайзинга .................................... 137

3.1. Понятие и требования, предъявляемые к сторо      нам договора коммерческой концессии и франчай-      
     зинга ......................................................................... 137
3.2. Правовой статус правообладателя (франчайзера) 
      по договору коммерческой концессии .................. 145
3.3. Правовой статус пользователя (франчайзи) по 
      договору коммерческой концессии и франчайзинга.
     Ответственность сторон .......................................... 167

Заключение ....................................................................... 181

Библиографический список ................................................ 188

TABLE OF CONTENTS

Introduction ........................................................................  7

Chapter 1. Concept, development of legislative regulation and 
               scope of franchising in international traffic and the          
               Russian Federation ..............................................  11

1.1. Concept, meaning and legal nature of franchising 
      and franchise relations ............................................  11
1.2. Formation, development of legal regulation and 
      the scope of franchising in international traffic 
      and in the Russian Federation ................................ 27
1.3. The ratio of franchise and franchise contract:       
     theoretical and practical problems .......................... 51

Chapter 2. Сoncepts, signs, terms (Elements) franchise agreements  
               and franchise ......................................................  71

2.1. The concept of the value and features of commercial   
      concession ..............................................................  71
2.2. Subject and object as essential conditions of franchise  
      agreements and franchise ........................................ 84
2.3. The price, form and term as a condition (elements) 
      of a commercial concession agreement .................. 119

Chapter 3. Legal status of the parties franchise agreements and   
               franchise ............................................................  137

3.1. The concept and the requirements for the parties to 
      a contract of franchise and franchise ......................  137
3.2. The legal status of the copyright owner (franchisor)   
      under the contract of commercial concession ........ 145
3.3. The legal status of the user (franchisee) under the  
      contract of commercial concession and franchising.  
      Liability of the Parties ............................................  167

Conclusion .......................................................................... 181

References ..........................................................................  188

ПРЕДИСЛОВИЕ

Сегодня Россия представляет собой экономически пози
тивно развивающуюся страну со сформировавшимися рыночными отношениями. Предприниматели постоянно ведут 
поиск новых возможностей по снижению затрат на открытие 
бизнеса или привлечение дополнительных инвестиций. При 
этом каждый раз субъекты предпринимательской деятельности осознают, что на создание делового имиджа и репутации 
уйдет достаточное количество времени, значительных финансовых затрат, а развитие рыночной конъюнктуры может кардинально поменяться, либо конкуренты настолько укрепят 
свои позиции, что целесообразность реализации тех или иных 
бизнес-проектов вообще пропадет. Необходимость решения 
поставленных вопросов предопределила необходимость законодателя обратить внимание на опыт других стран, активно 
применяющих различные виды договорных конструкций, а 
именно, договор франчайзинга и (или) коммерческой концессии.

Полагаем, что в настоящее время в Российской Федера
ции в условиях кризисных процессов в экономической сфере, установлении, а порой и ужесточении санкций со стороны 
европейских государств по отношению к нашим производителям достаточно остро стоят проблемы дополнительной поддержки среднего и малого бизнеса, продвижения российского 
производителя на рынке товаров, работ и услуг, повышения 
конкурентоспособности выпускаемых российскими предпринимателями товаров, развития международного сотрудничества в товарном (торговом) обороте и другие.

В России в условиях рыночного производства товаров не 

достаточно просто произвести товар, необходимо организовать его сбыт с целью получения максимальной прибыли от 
его реализации. Безусловно, именно механизм франчайзинга 
и коммерческая концессия являются одним из максимально 
эффективных способов осуществления различного рода предпринимательской деятельности, поскольку обеспечивают дополнительную прибыль и содействуют продвижению на ры

Предисловие

нок работ, товаров и услуг, производимых или продаваемых 
правообладателем, с одной стороны, а с другой – предоставляют возможность предпринимателям заимствовать необходимый опыт, в том числе по управлению и организации бизнес-процессов у ведущих компаний. Тем самым максимально 
ускоряется процесс «обучения» тем или иным механизмам ведения производства, а также создаются предпосылки для высокой эффективности и результативности ведения предпринимательской деятельности, к чему и стремятся все субъекты, 
задействованные в данных процессах.

Законодательство о коммерческой концессии и франчайзин
ге в России имеет большое значение для развития всей страны, 
для поднятия инвестиционной активности и, в целом, для достижения целей, поставленных руководством страны в различных программах развития предпринимательских отношений. 

Следует признать, что все более распространенными на 

рынке становятся различные формы вертикальной интеграции. Полагаем, что в настоящее время в России сформировались возможности для выбора способов ведения бизнеса, которые позволяют обеспечить его эффективную организацию. 
К одной из таких моделей предпринимательской деятельности 
необходимо отнести франчайзинг, а в нашей стране форму его 
реализации (воплощения) – коммерческую концессию.

Результатами вертикальных связей являются расширение 

инвестиционных возможностей, оптимизация информационных, материальных и финансовых потоков, появление возможности не только структурировать внутрисистемные связи, 
но и достаточно быстро реагировать на изменения внешней 
среды и адаптироваться к этим изменениям, что в совокупности с другими преимуществами определяет конкурентоспособность не только каждого конкретного субъекта, но и вертикальной сети в целом. В этом контексте наиболее актуальной 
и оптимальной деятельностью субъектов рынка в нашей стране является аналог договора франчайзинга – договор коммерческой концессии.

В нашей стране все большее распространение получают 

франчайзинговые отношения. Для их регламентации сторо

Предисловие

ны заключают различного рода договоры, например, договоры 
коммерческой концессии или смешанные договоры.

Актуальность темы исследования обусловлена еще и тем, 

что проблемы бизнеса сказываются на потребителях, это позволяет им заявлять о преимуществах импортной продукции 
перед отечественной. Несмотря на это в России сформировались возможности для выбора способов ведения бизнеса, которые позволяют обеспечить его эффективную организацию. 
В этом смысле наиболее актуальной деятельностью субъектов 
рынка является аналог договора франчайзинга – договор коммерческой концессии. 

Изучение зарубежного опыта применения франфайзинга 

позволяет сделать вывод, что большое внимание за рубежом 
уделяется регулированию предфранчайзинговых отношений, 
когда в российской системе права данные отношения не урегулированы достаточно фрагментарно.

В связи с этим большое значение приобретает изучение 

правового регулирования договора франчайзинга и коммерческой концессии. Для России данный вид договора является 
относительно новым и еще не вполне исследованным институтом гражданского и предпринимательского права, и, несмотря на сформировавшуюся судебно-арбитражную практику, 
существует ряд проблем, в том числе теоретических и правоприменительных, которые требуют разрешения и более четкой 
регламентации российским законодателем.

Представляется существенным тот факт, что коммерче
ская концессия как институт гражданского права была введена в законодательство Российской Федерации частью второй 
Гражданского кодекса Российской Федерации1 (далее – ГК 
РФ), в которую для регулирования соответствующих правоотношений включена глава 54. При этом терминология, используемая в действующем законодательстве Российской Федерации, имеет достаточно дискуссионный характер.

Таким образом, необходимо не только исследовать положе
ния, изложенные в главе 54 ГК РФ, но и соотнести их с опы
1  Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 

№ 14-ФЗ (в ред. от 29.06.2015 № 210-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 
1996. № 5. Ст. 410.

Предисловие

том других стран, сформулировать основные базовые определения, закрепленные в этом институте гражданского права, 
а также проанализировать перспективы совершенствования 
правовой регламентации отношений, возникающих из заключения договоров франчайзинга и коммерческой концессии.

Полагаем, что анализируемые договоры являются достаточ
но распространенными коммерческими договорами, способствуют быстрому становлению бизнеса, развитию предпринимательства, распространению торговых сетей по всему миру 
путем заключения трансграничных соглашений, увеличению 
рабочих мест на рынке труда. Правовое регулирование данных 
отношений является одним из самых детальных, однако при 
заключении и исполнении данного договора у правоприменителей возникают проблемы из-за наличия коллизий в законодательстве. Это объясняется тем, что в практике получает 
широкое распространение заключение трансграничных соглашений, но на международном уровне, к сожалению, нет единых кодифицированных актов, регулирующих трансграничные коммерческие отношения. Нередко нормы российского 
законодательства «сталкиваются» с нормами других стран в 
регулировании отношений по данному договору. Кроме того, 
и внутри Российской Федерации присутствует множество 
норм, которые противоречат друг другу, это, как правило, 
нормы разной юридической силы либо нормы, изданные в 
разное время, а также нормы равных по силе правовых актов, 
вступающих в противоречие друг с другом из-за недоработок 
законодателя.

Современное законодательство, регулирующее отношения, 

складывающиеся в рамках договоров франчайзинга и коммерческой концессии, требует существенного реформирования. 
На сегодняшний день российское и международное законодательство не регулирует этот договор в комплексе. В наиболее существенной доработке нуждается понятийный аппарат. 
Современные тенденции к всеобщей реформе гражданского 
законодательства позволяют надеяться на соответствующие 
инициативы.

ГЛАВА 1. 
ПОНЯТИЕ, РАЗВИТИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО 
РЕГУЛИРОВАНИЯ И СФЕРА ПРИМЕНЕНИЯ 
ФРАНЧАЙЗИНГА В МЕЖДУНАРОДНОМ 
ОБОРОТЕ И В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1. Понятие, значение и правовая природа                    
франчайзинга и франчайзинговых отношений

Прежде чем рассматривать вопрос становления, развития 

и, в целом, о франчайзинге и законодательстве Российской 
Федерации, регулирующем положения о договоре коммерческой концессии, необходимо проанализировать и выявить 
сущность таких понятий, как «франчайзинг», «договор франчайзинга», «коммерческая концессия», «договор коммерческой концессии» и «франшиза».

Следует признать обоснованным и вполне своевременным 

высказанное в науке мнение о том, что в условиях возросшей 
конкуренции на рынке товаров, работ и услуг, в том числе постоянного и быстрого обновления объектов торгового оборота, необходимыми факторами успешного развития бизнеса являются:

– дополнительные возможности для обеспечения быстро
го распространения информации о внедряемых новшествах;

– новые пути продвижения самих товаров и услуг;
– дополнительный капитал для расширения бизнеса на 

различных рынках и приобретение возможностей экономии на эффекте масштаба2.

В этой связи, все более распространенными на рынке ста
новятся различные формы вертикальной интеграции, к которой, в первую очередь, необходимо отнести франчайзинговые 
операции, которые приобретают юридическое оформление 
посредством заключения договора коммерческой концессии.

2  См.: Рыкова И.В. Дистрибьюция, лицензирование, франчайзинг: некото
рые вопросы современной практики // Торговое право. 2012. № 11. — С. 81.

Глава 1. Понятие, развитие законодательного регулирования и сфера применения франчайзинга в международном обороте и в Российской Федерации

В современной российской практике широкое распростра
нение получили 3 модели выстраивания отношений – дистрибьюция (дистрибуция), лицензирование и франчайзинг. Эти 
модели имеют существенное различие, но, к сожалению, нередко предприниматели не принимают их во внимание на этапе принятия стратегических решений. Сложность заключается 
и в том, что термины «дистрибьюция» и «франчайзинг» не закреплены российским законодательством. Предприниматели 
часто стоят перед выбором, какой договор выбрать для формирования правоотношений с партнерами. Следует признать 
обоснованной критику российской правоприменительной 
практики применительно к тому, что «мы часто сталкиваемся 
с тем, что и дистрибьюцию, и лицензирование, и франчайзинг 
относят к франчайзингу, что вводит в прямое заблуждение потенциальных партнеров»3.

С целью определения правовой природы, сущности и эф
фективности применения договора коммерческой концессии 
в Российской Федерации представляется необходимым рассмотреть понятия (категорию) «франчайзинг» и «коммерческая концессия». Этимологически слово «франчайзинг» 
происходит от английского «franchising» – право, привилегия. Впоследствии это слово закрепилось в англоязычных 
государствах, а слово «концессия» произошло от латинского 
«concession», означающее уступку, разрешение. Историческое 
значение термина «концессия» имело иное значение, чем то, 
которое сложилось в современной практике. Изначально сферой применения концессии являлась сфера частно-государственного партнерства либо привлечения иностранного капитала в развитие промышленности и сырьевой сферы.

Еще один термин «франшиза» – от французского «franchise» – 

льгота, привилегия. По своей сути эти три термина равнозначны, и различия между ними обусловлены, в первую очередь, особенностями транскрипции терминов при переводе на 
русский язык англоязычной или франкоязычной литературы4. 

3  Рыкова И.В. Указ. соч. — С. 81-82.
4  См.: Забелин П.Е. Соотношение договора коммерческой концессии с до
говором франчайзинга // Юристъ-Правоведъ. Ростов-на-Дону: Изд-во Рост. 
юрид. ин-та МВД России. 2011. № 4. — С. 102.