Книжная полка Сохранить
Размер шрифта:
А
А
А
|  Шрифт:
Arial
Times
|  Интервал:
Стандартный
Средний
Большой
|  Цвет сайта:
Ц
Ц
Ц
Ц
Ц

К вопросу о перспективах унификации законодательства о примирительных (согласительных) процедурах в рамках единого экономического пространства

Покупка
Основная коллекция
Артикул: 623270.01.99
Гайдаенко-Шер, Н. И. Гайдаенко Шер, Н.И. К вопросу о перспективах унификации законодательства о примирительных (согласительных) процедурах в рамках единого экономического пространства [Электронный ресурс] / Н.И. Гайдаенко Шер // Унификация международного частного права в современном мире: Сборник статей. - Москва : НИЦ ИНФРА-М: ИЗиСП, 2013. - с. 209 - 217. - ISBN 978-5-16-009316-1. - Текст : электронный. - URL: https://znanium.com/catalog/product/525761 (дата обращения: 27.04.2024). – Режим доступа: по подписке.
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов. Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в ридер.
Н.И.ГайдаенкоШер

ря 2007 года, Стратегии экономического развития Содружества Независимых Государств на период до 2020 года от 14 ноября 2008 года1.

DOI 10.12737/1215.19 
Н.И.ГайдаенкоШер,
старший научный сотрудник  
отдела гражданского законодательства  
зарубежных государств  
Института законодательства  
и сравнительного правоведения 
при Правительстве Российской Федерации,  
кандидат юридических наук

К ВоПроСУ о ПерСПеКТиВаХ УниФиКаЦии 
ЗаКонодаТеЛЬСТВа о ПриМириТеЛЬнЫХ 
(СоГЛаСиТеЛЬнЫХ) ПроЦедУраХ В раМКаХ 
единоГо ЭКоноМиЧеСКоГо ПроСТранСТВа

В эпоху глобализации, образования крупных региональных объединений государств, связанных общими границами, схожими экономическими и разнообразными политическими интересами объективно возрастает потребность в унификации права стран, входящих 
в состав таких объединений. Для формирования единообразного 
применения устанавливаемых в таких объединениях правил особое 
значение имеют отношения, складывающиеся в процессе осуществления внешнеэкономических связей, внешней торговли между ее 
непосредственными участниками — хозяйствующими субъектами. 
ЕЭС, по уровню единообразия регулирования экономических отношений между ее участниками приближающаяся к конфедерации; 
находящееся в процессе формирования Единое экономическое пространство; краткосрочные планы трансформации АСЕАН в новый 
экономический блок, образующий единый рынок и единую производственную базу, — все эти преобразования, охватывающие страны, 
существенно отличающиеся друг от друга по разнообразным пара
1 
Концепция дальнейшего развития Содружества Независимых Государств утверждена Решением Совета глав государств Содружества Независимых Государств от 
5 октября 2007 года, Стратегия экономического развития Содружества Независимых Государств на период до 2020 года утверждена Решением Совета глав правительств Содружества Независимых Государств от 14 ноября 2008 года. Тексты 
Концепции и Стратегии см. на официальном сайте Исполнительного комитета 
СНГ в сети Интернет: http://www.cis.minsk.by

РазделIII.Региональнаяунификациямеждународногочастногоправа

метрам своего развития, неизбежно приводят к конфликтам между 
субъектами экономической деятельности разных государств. В свою 
очередь это потребует выработать единые подходы к процедурам урегулирования экономических споров между ними. 
Унификация означает создание текстов норм, действующих в разных правопорядках, и их приведение к той или иной степени единообразия, стремление к взаимности единообразия норм в правопорядках совместно участвующих в унификации субъектов1.
В контексте экономической интеграции наиболее гибким способом международно-договорной унификации права Н.Г. Доронина 
считает гармонизацию законодательства — международно-договорную унификацию права, основанную на обязательстве государства 
при разработке национального законодательства следовать определенному направлению (принципу) правового регулирования, сформулированному в международном соглашении2.
Одним из основных направлений внутренней гармонизации 
Н.Г. Вилкова называет гармонизацию отдельными странами действующего законодательства путем восприятия и отражения международных соглашений. Она также отмечает, что групповая гармонизация национальных систем гражданского права происходит в пределах стран, принадлежащих к экономической организации3. 
В контексте унификации законодательства о трансграничных 
примирительных (согласительных) процедурах логично обратить 
пристальное внимание на разработанный Комиссией ООН по праву 
международной торговли (ЮНСИТРАЛ) Типовой закон о международной коммерческой согласительной процедуре (одобрен Генеральной Ассамблеей ООН, резолюция № 57/18 от 19 ноября 2002 г.), 
а также на Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ (документ ООН 
А/35/17), принят ЮНСИТРАЛ 23 июля 1980 г. на ее XIII сессии (рекомендательный документ, применяемый по соглашению участников внешнеэкономического оборота)4. 

1 
Маковский А.Л. Проблемы унификации международного частного права: монография/отв. ред. А.Л. Маковский, И.О. Хлестова. — М.: ИЗиСП, ИД «Юриспруденция», 2012, с. 6.
2 
Доронина Н.Г. Проблемы унификации международного частного права: монография / отв. ред. А.Л. Маковский, И.О. Хлестова. — М.: ИЗиСП, ИД «Юриспруденция», 2012, с. 44, 46.
3 
Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте (2-е изд.) — М.: Статут, 
2004 — с. 71–72, 75.
4 
Подробнее о деятельности Комиссии ООН по праву международной торговли 
и ее работе по унификации права см.: Хлестова И.О. Комиссия ООН по праву 
международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Проблемы унификации международного частного права: монография / отв. ред. А.Л. Маковский, И.О. Хлестова. — 
М.: ИЗиСП, ИД «Юриспруденция», 2012, с. 155–187.

Н.И.ГайдаенкоШер

Примирительными (согласительными) процедурами можно считать любые процедуры, отличные от рассмотрения дела в суде или 
арбитраже, в которых одно или несколько нейтральных независимых 
третьих лиц, действующих беспристрастно и не являющихся государственными судьями, содействуют сторонам в попытке достижения 
дружественного урегулирования их спора, при этом стороны сохраняют полный контроль над процессом и его результатом, а суждения 
нейтрального третьего лица не имеют обязательной силы для сторон1. Это определение, основанное на типовом законе ЮНСИТРАЛ 
о международной коммерческой согласительной процедуре (далее  — 
Типовой закон ЮНСИТРАЛ) и руководстве по его принятию и применению (далее — Руководство)2, представляется оптимальным для 
целей унификации законодательства государств ЕЭП. Таким образом, речь идет о частно-правовых согласительных (примирительных) 
процедурах с участием нейтрального третьего лица, одним из видов 
которых является медиация. 
Согласительные (примирительные) процедуры между субъектами 
экономической деятельности государств ЕЭП являются международными, или трансграничными: это означает, что стороны в момент 
заключения договора о применении примирительной процедуры 
имеют местонахождение в разных государствах — участниках ЕЭП, 
либо местонахождение субъекта экономической деятельности — 
участника спора отлично от государства, где должна быть исполнена 
основная часть обязательства коммерческого отношения, или государства, с которым наиболее тесно связан предмет спора3. 

1 
Термин «альтернативные способы разрешения споров» не используется намеренно, поскольку единого понятия АРС не существует и альтернативность понимается по-разному — в большинстве случаев считается, что речь идет о любых процедурах, альтернативных разбирательству в государственных судах (например, 
М.К. Сулейменов определяет АРС как совокупность средств и методов, применяемых сторонами для достижения соглашения, при необходимости с привлечением третьего независимого лица, суждения которого по поводу спора являются 
или рекомендательными, или обязательными. См.: Сулейменов М.К. Частное процессуальное право как самостоятельная отрасль права. — Третейский суд. № 3. 
2011, с. 69; согласно другой точке зрения к АРС не относится арбитраж, поскольку его решения обязательны для сторон и подлежат обязательному исполнению (см. Guide to Enactment and Use of the UNCITRAL Model Law on International Commercial Conciliation (2002), Part. Two, p. 11). О характерных признаках 
АРС см., в частности: Севастьянов Г.В. Теоретические основы альтернативного 
разрешения споров: концепция частного процессуального права// Хрестоматия 
альтернативного разрешения споров: Учебно-методические материалы и практические рекомендации. СПб., 2009. С.119.
2 
http://www.uncitral.org/pdf/russian/texts/arbitration/ml-conc/03–90955_Ebook.pdf
3 
Определение приводится по аналогии с определением, содержащимся в п. 4 ст. 1 
Типового закона ЮНСИТРАЛ. 

РазделIII.Региональнаяунификациямеждународногочастногоправа

Примирительные (согласительные) процедуры коммерческие, 
если они прокрывают вопросы, вытекающие из любых отношений 
коммерческого свойства, как договорных, так и внедоговорных, как 
двусторонних, так и многосторонних. Так, Руководство относит к таким отношениям, в том числе, отношения из договоров поставки 
товаров или оказания услуг или обмена ими; из дистрибьюторского 
соглашения; коммерческого представительства; факторинга; лизинга; из лицензионных соглашений, инвестирование; финансирование; 
банковских договоров; договоров страхования; концессионных договоров; договоров о совместном предприятии и других формах промышленного или делового сотрудничества; договоров перевозки 
товаров или пассажиров воздушным, морским, железнодорожным 
или автотранспортом. 
Гармонизация законодательства в рамках Единого экономического пространства
Договор о таможенном союзе и Едином экономическом пространстве (Москва, 26 февраля 1999 г.)1 содержит в п. 1 ст. 1 определение Единого экономического пространства как пространства, 
состоящего из территорий государств-участников, существенной 
характеристикой которого является функционирование на нем однотипных механизмов регулирования экономики, основанных на 
рыночных принципах и применении гармонизированных правовых 
норм2. При этом завершение гармонизации законодательства государств-участников, обеспечивающее функционирование ЕЭП, 
должно быть достигнуто на втором этапе формирования ЕЭП, следующем за завершением формирования Таможенного союза и единой таможенной территории (абз. 3 ст. 7 Договора). Возникает вопрос о том, какова степень готовности к восприятию гармонизированных норм различными государствами-участниками, каков круг 
этих государств-участников (состав их неоднороден, состав нормативной базы и степень проработки законодательных актов сильно 
разнятся).

1 
Текст Договора опубликован в Собрании законодательства Российской Федерации от 15 октября 2001 г. № 42, ст. 3983.
2 
Схожее определение содержится в ст. 1 Соглашения о формировании Единого 
экономического пространства (Ялта, 19 сентября 2003 г.) (ратифицировано РФ 
Федеральным законом от 22 апреля 2004 г. № 22-ФЗ). Комментируя ст. 2 этого 
Соглашения, В. Егиазаров отметил, что предусмотренная этой статьей гармонизация законодательства — это способ, обеспечивающий формирование общих 
основ правовой политики интегрирующихся государств в отдельных областях 
общественной жизни или сферах экономики. Егиазаров В. Законодательство в государствах четверки (Беларуси, Казахстана, России и Украины) и его влияние на 
создание единого экономического пространства. — «Право и экономика», 2004, 
№ 11. СПС ГАРАНТ.

Н.И.ГайдаенкоШер

Сближению и унификации законодательства посвящена глава V 
Договора. Само определение унификации и гармонизации в тексте 
Договора отсутствует; однако в нем перечислены меры, направленные на достижение этих целей1. Согласованные меры по сближению 
и унификации непосредственно влияющих на выполнение положений Договора законодательных и иных правовых актов государствучастников подразумевают в том числе заключение международных 
договоров; принятие модельных законов, принятие решений Межгосударственным Советом (см. пп. б, в, г ст. 56 Договора), при этом 
решения Межгосударственного Совета могут быть актами непосредственного применения во всех государствах-участниках, едиными 
для всех государств и обязательными во всех своих частях, либо адресными резолюциями, обязательными для государств-адресатов 
в том, что касается ожидаемого результата, но оставляющими им 
свободу выбора форм и методов его достижения, и рекомендациями 
(пп. а, б, в ст. 58 Договора).
Решения об актах, подлежащих сближению и унификации, областей правового регулирования, где это необходимо, а также о применимых мерах по гармонизации законодательства принимает Межгосударственный Совет (ст. 57 Договора). Действуя в рамках этих 
полномочий, Межгосударственный Совет Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан принял решение от 26 октября 1999 г. 
№ 51 о принятии Соглашения о правовом обеспечении формирования Таможенного союза и Единого экономического пространства2 
(далее — Соглашение), решением № 52 от той же даты была утверждена Программа гармонизации национальных законодательных 
и иных нормативных правовых актов (далее — Программа)3. 
Соглашением определены сферы гармонизации (сближения, 
унификации) национальных законодательств (ст. 5). К ним, в том 
числе, отнесены гражданское законодательство, законодательство 
о внешнеэкономической деятельности, законодательство о пред
1 
Характеристики унификации в рамках ЕЭП: речь идет о межгосударственной 
унификации (право государств-участников), об унификации права, регулирующего международные отношения (осложненные иностранным элементом), региональной унификации (речь идет о законодательствах группы стран, объединенных в экономическую группировку). Что касается способа унификации, то речь 
идет о гармонизации на основе закрепленного в международном договоре единого принципа регулирования отношений (особенно в сфере внешнеэкономической 
деятельности), основанной на обязательстве государства следовать этому принципу при разработке национального законодательства. 
2 
Ратифицировано Федеральным Собранием РФ, ФЗ от 5 июня 2003 г. № 64-ФЗ — 
СЗ РФ, 2003, № 23, ст. 2173.
3 
Текст программы опубликован в «Российской газете» от 30 октября 1999 г.

РазделIII.Региональнаяунификациямеждународногочастногоправа

принимательской деятельности, об инвестициях и взаимодействии 
в этой сфере. 
Открытый перечень мер по гармонизации (сближению, унификации) национальных законодательств содержится в ст. 8 Соглашения. Он раскрывает содержание отдельных частей ст. 56 и 58 
Договора, так, предусматривается: непосредственное применение 
решений Межгосударственного Совета, устанавливающих обязательные единые правила, путем их трансформации в национальные законодательства государств-участников; введение основ законодательства по отраслям права, содержащих согласованные начала правового регулирования, утверждаемых государственным Советом 
и после выполнения внутригосударственных процедур (ратификации) включаемых в национальные правовые системы; законопроектных и нормотворческих предложений, обязательных после принятия резолюции Межгосударственного Совета в части ожидаемого 
результата при сохранении за Сторонами свободы выбора форм и методов достижения этого результата; модельных законодательных актов, регулирующих определенные сферы правоотношений в рамках 
Договора. 
Согласно Разделу 11 Программы, нормативные правовые акты, 
образующие правовую систему Таможенного союза, должны содержать нормы, соответствующие положениям договоров, заключенных 
между участниками Договора; эти нормы должны единообразно пониматься и применяться; эти нормы должны быть преимущественно 
нормами прямого действия; предусматривать реальные гарантии 
и механизмы их выполнения; органично входить в систему национальных законодательств Сторон. 
Исходя из открытого списка достаточно широко очерченных сфер 
гармонизации национальных законодательств, содержащихся в ст. 5 
Соглашения, можно констатировать, что, хотя гармонизация примирительных процедур в сфере внешнеэкономической деятельности не 
выделена в качестве отдельной задачи, она, несомненно, неразрывно 
связана с осуществлением такой деятельности и также подлежит гармонизации. Нужно учесть, что в Преамбуле Договора отдельной 
строкой в качестве одного из мотивов его заключения названо стремление Сторон стать членами ВТО, и что с тех пор Россия уже вступила в эту международную организацию1. Можно предположить, что 
количество споров в сфере внешнеэкономических связей в связи 

1 
Протокол о присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г. (Женева, 16 декабря 2011 г.), ратифицирован РФ Федеральным законом от 21 июля 
2012 г. № 126-ФЗ, текст Протокола опубликован в СЗ РФ от 10 сентября 2012 г. 
№ 37 ст. 4986.

Н.И.ГайдаенкоШер

с этим только возрастет, и не только на межгосударственном уровне, 
и потребность в механизме защиты интересов участников внешнеторговой деятельности сохранится. Поэтому целесообразно расширить инструментарий для такой защиты, включив в него единообразные нормы проведения примирительных (согласительных) процедур.
О каких примирительных процедурах может идти речь? Пока что 
в данном контексте можно говорить только о процедуре медиации. 
В настоящий момент законы о медиации и правила подготовки медиаторов приняты и действуют в России1 и Казахстане2, в Беларуси 
действует порядок подготовки медиаторов, но закон о медиации существует пока только в виде проекта, в Кыргызстане закон о медиации не принят3. Излишне говорить, что вопросы особенностей применения примирительных процедур во внешнеэкономической сфере, в частности, о требованиях к посреднику (медиатору) и его 
допуске к проведению процедур медиации, проводимых на территории другого государства ЕЭП, об исполнении мировых соглашений, 
заключенных в результате их применения, пока что не обсуждались 
ни на национальном, ни на межгосударственном уровне. Вопрос 
о допуске лиц, обучившихся за рубежом, к осуществлению функций 
медиатора, поднят только в Казахстане: п. 19 Правил прохождения 
обучения по программе подготовки медиаторов (утверждены Постановлением Правительства РК от 3 июля 2011 г. № 7704), предусмотрено, что лицо, получившее статус медиатора за рубежом и желающее осуществлять деятельность медиатора в Республике Казахстан на профессиональной основе, освобождается от обязанности 
прохождения подготовки по национальным учебным программам, 
но подлежит аттестации в Организации медиаторов по утвержденным учебным программам по профессиональной подготовке и повышению квалификации медиаторов с выдачей соответствующего 
сертификата. Установление на межгосударственном уровне единых 
требований к подготовке медиаторов, выработке единых квалификационных критериев и решение вопроса о взаимном признании 
обучения, полученного в разных странах ЕЭП, и допуске к исполнению функций медиатора (со-медиатора) при разрешении трансгра
1 
Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре 
урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», СЗ РФ от 
2 августа 2010 г. № 31 ст. 4162.
2 
Закон РК «О медиации» № 401-IV от 28.01.2011, опубликован в Казахстанской 
правде 05.02.2012, текст доступен по ссылке http://online.zakon.kz/Document/
doc-id-3092, а также на сайте Ресурсного центра медиации.
3 
Об этом см., например, http://www.koom.kg/view_material.php?id=1628
4 
Текст опубликован на сайте http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=310

РазделIII.Региональнаяунификациямеждународногочастногоправа

ничных коммерческих споров должно способствовать формированию качественного корпуса специалистов-посредников, способных 
обеспечить быстрое и экономичное разрешение конфликтов, направленное на продолжение сотрудничества между участниками 
экономической деятельности стран ЕЭП.
Представляется, что, как бы ни было заманчиво воспользоваться 
формой решения Межгосударственного Совета и трансформировать 
установленные им правила непосредственно в законодательство государств-участников, на данном этапе экономической интеграции 
и развития законодательства этих стран о примирительных процедурах оптимальным стало бы принятие типового закона о применении 
примирительных процедур в сфере внешнеэкономической деятельности. За основу такого закона можно было бы принять Типовой 
закон ЮНСИТРАЛ о примирительных процедурах, при этом полезно было бы учесть и опыт региональной унификации законодательства о посредничестве (медиации) по гражданским и коммерческим 
делам в рамках Европейского союза1.
Как орудие гармонизации законодательства, типовой закон представляет собой текст нормативного акта, который государствам рекомендуется включить в свое национальное право. Типовой закон — 
это сбалансированный набор норм, которые как могут быть приняты 
в виде отдельного нормативного акта, так и включены в состав уже 
действующего национального закона. Инкорпорируя текст типового законодательства в собственную правовую систему, государство 
вправе изменить или проигнорировать отдельные его положения. 
Несмотря на то, что примирительная процедура часто «запускается» соглашением сторон после возникновения спора, могут существовать различные основания, в силу которых стороны могут быть 
обязаны предпринять добросовестную попытку для урегулирования 
своих разногласий. Так, стороны могут быть связаны взаимными 
обязательствами, вытекающими из заключенного ими до возникновения спора договора (например, многоуровневая оговорка, подразумевающая последовательное применение переговоров, экспертизы, медиации и арбитража для разрешения спорной ситуации), 
либо могут существовать законодательные предписания, предусматривающие обязательную досудебную попытку урегулирования спора 

1 
Directive 2008/52/EC of the European Parliament and of the Council of 21 May 2008 
on certain aspects of mediation in civil and commercial matters. Опубликована в Официальном журнале N L 136, 24.5.2008, с. 3–8. В переводе Булатовой Э.К. на русский язык Директива Европейского парламента и Совета Европейского Союза 
2008/52/ЕС от 21 мая 2008 г. «О некоторых аспектах посредничества (медиации) 
в гражданских и коммерческих делах» доступна в СПС ГАРАНТ.

Н.И.ГайдаенкоШер

(например, претензионный порядок). Типовой закон не урегулирует 
такие обязательства и не устанавливает санкции за их нарушение. 
Гибкость, присущая типовому законодательству, особенно желательна в случаях, когда можно ожидать, что государство пожелает 
внести разнообразные изменения в единообразный текст прежде, 
чем будет готово принять его в качестве национального закона. В отношении примирительных процедур это особенно актуально.

DOI 10.12737/1215.20 
О.В.Муратова(Белоусова),
младший научный сотрудник  
отдела международного частного права  
Института законодательства  
и сравнительного правоведения  
при Правительстве Российской Федерации

оСоБенноСТи УниФиКаЦии  
МеждУнародноГо ЧаСТноГо ПраВа  
В раМКаХ еВроПеЙСКоГо СоЮЗа

1. Унификации международного частного права в Европейском 
союзе предшествовал длительный период сближения законодательства, интеграции правовых систем. В этот период государства совершенствовали систему административного регулирования своих экономик для достижения общих целей. 
В основе интеграции европейских государств лежит Договор об 
учреждении Европейского экономического сообщества от 25 марта 
1957 г.1 Фундаментом экономического сотрудничества явилось создание таможенного союза, который охватывал всю торговлю товарами и предусматривал запрет на установление импортных и экспортных таможенных пошлин и сборов, количественных ограничений в торговых отношениях между государствами-членами, 
гарантировал свободное передвижение трудящихся, предоставление 
услуг и осуществление расчетов. Фактически Договор создал необходимые условия для проведения общей торговой политики и формирования единого общеевропейского рынка. Постепенно интеграция 
в экономике вовлекала в данный процесс и другие сферы обществен
1 
Все документы Европейского союза получены с официального сайта www.eur-lex.
europe.eu. Договор вступил в силу 1 января 1958 г.