Наука международного частного права: история и современность

University of economics and Law “KROK”

Alexander Merezhko

Science of Private 
International Law:
History and Present

"Taxon" Publishing House 
Kiev-2006

Университет экономики и права «КРОК»

Александр Мережко

Наука международного 
частного права:
история и современность

Издательство "Таксон” 
Киев-2006

ББК 67.312.2я73 
М52
Утверждено решением Ученого совета 
Университета экономики и права «Крок».
Протокол № 6 от 19.05.2006 г.

Рецензенты:
Кисиль В. И. — доктор юридических наук, профессор кафедры 
международного частного и таможенного права Института 
международных отношений Киевского национального университета 
имени Тараса Шевченко
Тимченко Л. Д. — доктор юридических наук, профессор кафедры 
международного права Национальной академии государственной 
налоговой службы Украины

Мережко А. А.
М52 
Наука международного частного права: история и современность. -  К.: Таксон, 2006.- 356 с. -  (Ex professo). Библиогр.: 
с. 334-350. -  Парал. тит. л. англ.
ISBN 966-7128-59-8

В учебном пособии рассматривается история возникновения и формирования 
науки международного частного нрава, а также современные тенденции ее развития. 
Исследуются международное частное право древнего мира, средневековья и основ- 
ные национальные школы международного частного права (итальянская теория статутов, голландская школа, немецкая школа, современная итальянская и французская 
школы, английская школа). Рассмотрены истоки отечественной науки международного частного права, включая зарождение советской науки. Особое внимание уделено истории развития науки коллизионного права США и его характерным особен- 
ностям.
Анализируются современные направления и теории науки международного частного права (солидаристская теория, теория транснационального права, теория 
трансмуниципального права, католическая теория коллизионного права, герменевтическая, феноменологическая, антропологическая и конфликтологическая теории 
международного права). Уделено внимание сравнительно-правовому направлению в 
науке международного частного права и перспективам его развития в XXI веке.
Учебное пособие может быть использовано в преподавании таких курсов, как 
«международное частное право», «история гражданского права» и «проблемы 
международного частного права».
Предназначено для студентов юридических вузов, аспирантов и преподавателей, 
всех, кто интересуется проблемами и тенденциями развития науки международного 
частного права.

ББК67.312.2я73

ISSN 966-7128-40-7 
О Мережко А.А., 2006
ISBN 966-7128-59-8 
© Издательство «Таксон», 2006

Содержание

Список сокращений.................................................................................... 9
Введение.......................................................................................................10
Глава 1. Возникновение международного частногр права и
его науки.......................................................................................17
1. Международное частное право древнего мира........................17
2. Международное частное право в период средневековья.......29
3. Возникновение науки международного частного права.......43
4. Теория статутов в науке международного частного
права......................................................................................... 66
Глава 2. Голландская школа коллизионного права......................... 80
Глава 3. Немецкая школа международного частного права 
89
Г лава 4. Итальянская и французская школы
международного частного права......................................... 114
Глава 5. Английская школа международного частного права ...136 
Глава 6. Истоки отечественной науки международного
частного права............................... 
148
1. Основные этапы развития отечественной науки
международного частного права......................................... 148
2. Коллизионное учение Д. И. Мейера.......................................150
3. Коллизионное учение Н. П. Иванова......................................153
4. Теория международного частного права
М. Н. Капустина.................................................................... 157
5. Учение о внутреннем коллизионном праве
К. И. Малышева.................................................................... 159
6. Международно-правовая концепция коллизионного
права Ф. Ф. Мартенса........................................................... 161
7. Учение о международном гражданском праве
П. Е. Казанского.................................................................... 164
8. Расцвет дореволюционной отечественной науки
международного частного права (М. И. Брун,
А. Рождественский, А. А. Пиленко,
A. Н. Мандельштам и Б. Э. Нольде)....................................166
9. Послереволюционный период становления советской
науки международного частного права
(А. Н. Макаров, И. С. Перетерский, А. Г. Гойхбарг и
B. М. Корецкий).................................................................... 182

10. Основные концепции международного частного права
в отечественной науке..........................................................190
Глава 7. История развития науки коллизионного
права СШ А................................................................................193
1. Понятие коллизионного права в науке США.........................193
2. Истоки науки коллизионного права США.............................196
3. Наука коллизионного права США в первой половине
XX века........................................ 
 
204
3.1. Теория приобретенных прав (vested rights)................. 207
3.2. Первый свод коллизионного права США 1934 года 
(First Restatement)...........................................................214
4. «Коллизионная революция» в науке и практике
коллизионного права США..................................................217
4.1. Теория Брейнерда Б. Карри (Brainerd В. Currie).........219
4.2. Теория Альберта Эренцвейга (Albert Ehrenzweig)......224
4.3. Теория Дэвида Ф. Каверса (David F. Cavers)...............228
4.4. Теория Роберта А. Лефлара (Robert Allen Leflar)........233
4.5. Теория Артура фон Мерена (Arthur von Mehren) и 
Дональда Траутмана (Donald Trautman)...................... 235
4.6. Теория Рассела Дж. Вайнтрауба
(Russel J. Weintraub).......................................................238
4.7. Теория Фридриха К. Юнгера (Friedrich К. Junger)......240
5. Появление и развитие новых направлений в науке
коллизионного права США в 90-е годы XX века............. 242
6. Последствия «коллизионной революции»
в американской науке и судебной практике...................... 245
7. Наука американского коллизионного права и Второй
свод коллизионного права США
(Restatement (Second) of Conflict of Laws).......................... 248
8. Европейское международное частное право
и коллизионное право США: сравнительно-правовой 
анализ.....................................................................................254
8.1. Предмет правового регулирования.............................. 255
8.2. Источники международного частного права...............256
8.3. Стилистические различия европейского 
международного частного права и 
коллизионного права США...........................................257
8.4. Различия в ценностных подходах к коллизионным 
вопросам.........................................................................259
Глава 8. Современные теории международного
частного права.........................................................................262

1. Солидаристская теория международного
частного права.......................................................................263
2. Теория транснационального права............... 
264
3. Теория трансмуниципального права......................................278
4. Теория права отношений между правовыми системами 
280
5. Католическая теория коллизионного права...........................282
6. Герменевтика международного частного права................... 283
7. Антропология международного частного права................... 287
8. Феноменология международного частного права................ 288
9. Теория экономического анализа международного
частного права.......................................................................292
10. Конфликтологическая теория международного
частного права.......................................................................292
Глава 9. Сравнительно-правовое направление в науке
международного частного права.........................................294
9.1. Сравнительное право и международное частное
право: общие черты и различия...........................................295
9.2. Эволюция сравнительного права и международного 
частного права.......................................................................299
9.3. Сравнительное правоведение и наука 
международного частного права.........................................300
9.4. Нормотворческий аспект сравнительно-правового
метода в международном частном праве............................306
9.5. Правоприменительный аспект сравнительноправового метода в международном частном праве........316
9.6. Учебно-методический аспект сравнительноправового метода в международном частном праве......... 319
Глава 10. Международное частное право в XXI веке...................322
1. Право в контексте постиндустриального общества............. 322
2. Международное частное право с точки зрения
постмодерна..........................................................................325
3. Является ли международное частное право частью
национального права?............................ 
327
4. Международное частное право как глобальное
частное право........................................................................328
Литература...................... ;........................................................................334
Латинские и иностранные термины и выражения......................... 351

The realm o f the conflict o f laws is a dismal swamp, 
filled with quaking quagmires, and inhabited 
by learned but eccentric professors who theorize 
about mysterious matters in a strange 
and incomprehensible jargon.

William L. Prosser

(Область коллизионного права представляет собой 
унылое болото, наполненное топкой трясиной 
и населенное образованными, но эксцентричными 
профессорами, которые теоретизируют 
о таинственных вопросах на странном 
и непонятном жаргоне.

Вильям JI. Проссер)

На каждой нации лежит не только культурная, 
но и юридико-политическая миссия  обеспечить 
мир и правду как внутри государства, 
так и в международных отношениях.
И  для достижения этой священной цели 
каждое государство нуждается в защите 
со стороны публичного и частного 
международного права.

А. Н. Мандельштам

Список сокращений

АН -  Академия наук 
ГК -  Гражданский кодекс 
ЕС -  Европейский Союз
ЕЭС -  Европейское Экономическое Сообщество 
МЧП -  Международное частное право 
ООН -  Организация Объединенных Наций 
ПЕКП -  Принципы европейского контрактного права 
РСФСР -  Российская Советская Федеративная Социалистическая 
Республика
СССР -  Союз Советских Социалистических Республик 
США -  Соединенные Штаты Америки
УНИДРУА -  Международный институт унификации частного права 
ФРГ -  Федеративная Республика Германия
ЮНСИТРАЛ -  Комиссия ООН по праву международной торговли 
ICC -  International Chamber of Commerce

Введение

История международного частного права является, прежде 
всего, историей его науки, в рамках которой происходит борьба различных теорий. Причем если в отношении самого международного частного права по-прежнему господствует убеждение относительно его национально-правовой природы, то за 
его наукой все чаще признается универсальный, международный характер. Для того чтобы убедиться в международном 
характере науки международного частного права, достаточно 
взять какой-либо из последних законов о международном частном праве. Даже при поверхностном ознакомлении с текстом 
такого закона бросается в глаза принципиальное сходство с 
аналогичными законами других стран, что явилось результатом учета научных достижений различных национальных 
школ международного частного права при разработке проекта 
данного закона.
Еще одна особенность международного частного права как 
особой отрасли права -  тесная связь его практики с наукой. Причем его наука иногда даже опережает практику. В этом смысле 
международное частное право можно смело назвать одной из 
наиболее научно ориентированных отраслей права. Влияние науки международного частного права на его практику всегда было 
настолько заметно, что ряд ученых признают доктрину в качестве 
одного из источников этой отрасли права. Даже такой классик 
советской 
школы 
международного 
частного 
права, 
как 
JI. А. Лунц, в принципе отрицавший за доктриной международного частного права характер его источника, тем не менее, отмечал: «Ссылки на теоретические сочинения по вопросам международного частного права действительно встречаются в судебных 
решениях гораздо чаще, чем при обсуждении судами вопросов 
других отраслей права. В области международного частного права трудности в разрешении ряда вопросов и пробелы в действующем законодательстве почти всех стран настолько велики, 
что здесь гораздо чаще, чем в других отраслях права, приходится 
прибегать к аналогии закона и аналогии права и при этом пользоваться работами теоретиков права; изучение данных работ важно 
не только теоретически, но и практически»1.
Именно перу JI. А. Лунца принадлежит хотя и краткое, но довольно емкое и глубокое исследование истории науки международного частного права в виде Главы III его знаменитого «Курса 
международного частного права». Эта глава под названием 
«Краткая история добуржуазных и буржуазных доктрин международного частного права. Доктрины периода империализма» 
стала, по существу, единственным источником информации об 
истории науки международного частного права и ее новейших 
теориях для советских юристов2.
В дореволюционной науке российского международного частного права наиболее известными исследователями истории 
науки международного частного права были М. И. Брун («Очерки 
истории конфликтного права». -  М., 1915) и А. Н. Мандельштам 
(«Гаагские конференции о кодификации международного частного права. Том I. Кодификация международного частного права». -  СПб., 1900). Современные течения науки международного 
частного права исследовал Л. Шалланд3.
Каково же значение доктрины (науки) международного частного права в наше время?
К сожалению, личный опыт преподавания автора в Институте международных отношений говорит о том, что значительная часть студентов, чье юридическое мировоззрение находится 
в плену «стихийного позитивизма», не воспринимает изучение 
науки международного частного права и ее истории как нечто 
действительно важное и полезное для их умственного развития. 
И это отношение не всегда можно объяснить недостатком философско-правовой и научной культуры или же примитивностью 
мышления. Скорее всего, это связано с тем, что части студенческой аудитории, к сожалению, свойственно сугубо утилитарное 
отношение к международному частному праву, поскольку она 
видит в нем не столько науку, наполненную интереснейшими

1 Лунц Л. А. Курс международного частного права: В 3 т. -  М.: Спарк, 2002. -  
С. 68.

2 Там ж е.-С . 117-155.

Шалланд Л. Современные течения в науке частного международного права // 
Право, 1901.-С . 1931-1944.

загадками, проблемами и апориями, сколько некое техническое 
средство, которое должно помочь по окончании юридического 
вуза как можно скорее приступить к обеспечению материального благополучия. Сразу скажем, что эта книга адресована не 
этой «одномерной» аудитории, «ориентированной на практику». 
Она адресована тем, кто понимает, что, помимо «технического» 
уровня, в международном частном праве существует также значительно более высокий -  научный уровень, достичь которого 
можно, только ознакомившись с достижениями предшественников. В этом смысле нельзя не согласиться с великим мыслителем JI. Н. Толстым, говорившим о том, что «наука, учение есть 
ничто иное, как усвоение того, что думали до нас умные люди»4.
Полемизируя со «стихийными позитивистами», отрицающими значимость доктрины для практики, можно напомнить, что в 
течение длительного периода времени доктрина являлась главным источником права в романо-германской правовой семье, а 
также то, что именно в университетах в период XIII—XIX веков в 
процессе научной работы над текстами римского права были 
выработаны основные принципы европейского права.
Вот как объясняет значение доктрины для современного 
права великий французский компаративист Рене Давид: «Можно, конечно, именовать правовыми лишь правовые нормы. Для 
тех же, кто считается с реальностью и имеет более широкий и, с 
нашей точки зрения, более правильный взгляд на право, доктрина в наши дни, так же как и в прошлом, составляет очень 
важный и весьма жизненный источник права. Эта ее роль проявляется в том, что именно доктрина создает словарь и правовые понятия, которыми пользуется законодатель. Важна роль 
доктрины в установлении тех методов, с помощью которых 
открывают право и толкуют законы. Добавим к этому влияние, 
которое доктрина может оказывать на самого законодателя; 
последний часто лишь выражает те тенденции, которые установились в доктрине, воспринимает подготовленные ею предложения. <...> Доктрина влияет на законодателя; здесь она является лишь косвенным источником права. Но доктрина играет

4 Толстой Л. Н. Философский дневник 1901-1910. -  М., 2003. -  С. 28. 

12

также роль в применении закона. И было бы трудно, не искажая 
действительность, отрицать за ней в этой сфере качество источника права»5.
Эти слова в полной мере относятся к доктрине международного частного права, поскольку нормы этого права мы воспринимаем через призму доктрины.
Говоря об истории науки международного частного права, 
нельзя не вспомнить слова великого философа Карла Поппера: 
«А об истории науки можно сказать две вещи. Первая -  что только человек, понимающий науку (то есть научные проблемы), 
может понять ее историю. Вторая -  что только человек, хоть в 
какой-то степени действительно понимающий ее историю (историю ее проблемных ситуаций), может понять науку»6.
К сожалению, в современной отечественной литературе еще 
нет специального исследования истории науки международного 
частного права, хотя краткое изложение основных коллизионных 
учений можно встретить во многих учебниках и учебных пособиях, посвященных международному частному праву. По этой причине мы предприняли попытку представить отдельное исследование, специально посвященное истории науки международного 
частного права с учетом современных тенденций его развития в 
эпоху глобализации.
В процессе работы перед нами возник теоретический вопрос 
о надежном критерии, который позволил бы классифицировать 
различные теории в области международного частного права. В 
литературе, например, такая классификация осуществлялась с 
помощью следующих критериев:
1. 
Критерий «национальности» той или иной школы международного частного права (например, итальянская школа, французская школа, голландская и американская школы). Однако проблема тут состоит в том, что в рамках той или иной национальной школы мы находим представителей различных подходов к 
задачам 
и 
содержанию 
международного 
частного 
права. 
И, наоборот, сторонников единого подхода или определенной

5 Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. -  
М.: Международные отношения, 1999. -  С. 106.

Поппер К. Р. Объективное знание. Эволюционный подход. -  М., 2001. -  С. 181— 
182.

теории международного частного права можно встретить в разных национальных школах.
2. Критерий отношения к теории статутов, которая на протяжении длительного периода времени доминировала в науке международного частного права. В соответствии с этим критерием, 
всех ученых-коллизионистов можно поделить на две категории: 
сторонники теории статутов («статутарии») и противники этой 
теории. Проблема, правда, в том, что отрицание теории статутов 
само по себе не может быть достаточным основанием для научной классификации и объединения различных противников этой 
теории в одну группу. Кроме того, в современной науке международного частного права иногда пишут о «неостатутариях», 
учение которых нельзя однозначно определить как последовательное развитие теории статутов.
3. Критерий принципа, лежащего в основе определенной 
теории международного частного права. В соответствии с этим 
критерием, А. Н. Мандельштам, например, поделил ученых- 
коллизионистов на сторонников принципа территориальности, 
сторонников принципа национальности и сторонников идеи международного общения. Несмотря на привлекательность этого 
критерия, как нам представляется, в теориях многих ученых невозможно выделить какой-либо один основополагающий принцип, которым руководствовался этот ученый при разработке своего учения.
4. Критерий природы учения определенного автора в сфере 
международного частного права. Так, чехословацкий ученый 
Павел Каленски (Pavel Kalensky), отмечая гибридную природу 
международного частного права как социального феномена, «колеблющегося» между полюсом международного права и полюсом национального права, выделяет две основные группы авторов: сторонников «интернационализма» («универсалистов») и 
сторонников «национализма» («партикуляристов») в международном частном праве7. Если «универсалисты» пытаются вывести 
коллизионные нормы из неких начал или принципов международного права, то «партикуляристы» рассматривают проблематику

7
См.: Kalensky P. Trends of Private International Law. -  Academia Publishing House 
o f the Czechoslovak Academy ofSiences. -Prague, 1971. -P . 96-105.

международного частного права исключительно через призму 
национального права, всячески подчеркивая национально-правовую природу этого права и коллизионных норм.
Кроме этих двух школ (или тенденций, как пишет сам Кален- 
ский) международного частного права, выделяют еще третью 
школу -  «автономистскую» школу, или, что точнее, «компаративную» (сравнительно-правовую) школу международного частного права.
С нашей точки зрения, данный критерий весьма привлекателен, однако и он не исчерпывает всего богатства различных 
направлений и их оттенков в науке международного частного 
права.
5. 
Близким к предыдущему критерию является критерий, согласно которому всех авторов в науке международного частного 
права можно поделить на сторонников «многостороннего подхода», или так называемых «мультилитаристов» (от слова «multilateral» -  многосторонний), и приверженцев «одностороннего подхода», или так называемых «юнилитаристов» (от слова «unilateral» -  односторонний). «Мультилитаристы» и «юнилитаристы» 
по-разному понимают природу международного частного права и 
предлагают различные рецепты решения коллизионных проблем.
«Юнилитаристы» со времен статутариев пытаются определить пространственную сферу материальных норм национального частного права и рассматривают коллизионные проблемы с 
точки зрения национального права и национального судьи. Суть 
этого подхода была сформулирована еще немецким ученым Вех- 
тером, а его современной версией является теория «правительственного интереса» американского ученого Б. Карри.
«Мультилитаристы», наоборот, исходят из точки зрения интересов международного общения и пытаются сформулировать общие коллизионные принципы, которые бы вели к достижению 
одинаковых результатов вследствие применения единых коллизионных норм. Сторонниками такого подхода были, в частности, 
такие выдающиеся правоведы, как Ф. К. фон Савиньи и Дж. Стори.
По поводу рассматриваемого критерия, весьма сходного с 
предыдущим, можно сказать то же самое: к сожалению, и этот 
критерий не позволяет нам свести все разнообразие науки международного частного права к подобному дуализму.