Международное частное право

ÌÎÑÊÂÀ 2011

МЕЖДУНАРОДНОЕ
ЧАСТНОЕ
ПРАВО

Учебник
в 2 томах

Московский государственный институт международных отношений
(Университет) МИД России
Кафедра международного частного и гражданского права

Том 1. Общая часть

Ответственные редакторы
профессор С.Н. Лебедев, доцент Е.В. Кабатова

Рекомендовано Учебно-методическим объединением
по юридическому образованию высших учебных заведений
в качестве учебника для студентов высших учебных заведений,
обучающихся по направлению «Юриспруденция»
и специальности «Юриспруденция»

УДК 341.9
ББК 67.412.2
    М 43

Рецензенты:
д-р юрид. наук Н.Г Вилкова,
канд. юрид. наук А.Н. Жильцов

М 43 Международное частное право: Учебник. В 2 т. Т. 1: Общая часть / 
Отв. ред. С.Н. Лебедев, Е.В. Кабатова. – М.: Статут, 2011. – 400 с.

ISBN 978-5-8354-0767-5 (т. 1) (в пер.)
ISBN 978-5-8354-0766-8

В т. 1 настоящего учебника рассматриваются вопросы, традиционно относимые к общей части международного частного права: предмет 
и методы, история возникновения и развития международного частного права в России и зарубежных странах, источники, общие положения 
международного частного права, такие как коллизионные нормы, обратная отсылка, квалификация, установление содержания иностранного 
права, оговорка о публичном порядке, императивные нормы в международном частном  праве и др. Он подготовлен с учетом современного 
законодательства, международно-правовых актов,  практики и доктрины, с привлечением отечественных и зарубежных источников.
Авторы учебника – сотрудники кафедры международного частного и гражданского права МГИМО, а также приглашенные специалисты 
в области теории и практики международного частного права.
Для студентов, магистрантов, аспирантов, преподавателей, научных 
работников, занимающихся международным частным правом, а также 
практических работников.

Издание подготовлено в рамках проекта сотрудничества  
МГИМО – БиПи.

УДК 341.9
ББК 67.412.2
ISBN 978-5-8354-0767-5 (т. 1) (в пер.)
ISBN 978-5-8354-0766-8

© Коллектив авторов, 2011
© А.Г. Долгов, алфавитно-предметный указатель, 2011
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2011

АВТОРСКИЙ КОллеКТИВ 

А.И. Абдуллин – д-р юрид. наук, профессор, зав. кафедрой государственноправовых дисциплин Казанского филиала ГОУ ВПО «Российская академия 
правосудия» ( п. 2.1 гл. 2);
Н.М. Артемьева  – канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 3.1 и 3.4 гл. 3, в соавторстве);
Д.В. Афанасьев – советник Управления частного права Высшего Арбитражного Суда РФ (п. 4.7 гл. 4);
В.Ю. Бондаренко – аспирант кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 3.1 и 3.4 гл. 3, в соавторстве);
Е.В. Кабатова – канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного 
и гражданского права МГИМО ( п. 1.5 и 1.6 гл. 1, п. 3.2.1 гл. 3);
О.А. Киприянова – аспирант кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 3.1 и 3.4 гл. 3, в соавторстве);
Е.Б. Леанович – канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного и европейского права Белорусского государственного университета (п. 3.2.2 гл. 3);
С.Н. Лебедев – канд. юрид. наук, профессор кафедры международного частного и гражданского права МГИМО ( предисловие, п. 1.1–1.4 гл. 1); 
А.И. Лобода – канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного 
и гражданского права МГИМО (п. 4.3, 4.5 гл. 4, в соавторстве);
Ю.В. Лобода – аспирант кафедры международного частного и гражданского 
права МГИМО ( п. 4.5 гл. 4, в соавторстве);
А.А. Мережко – д-р юрид. наук, профессор Университета экономики и права 
«КРОК» (Киев) ( п. 2.2 гл. 2, п. 3.2.3 и п. 3.3 гл. 3);
Ю.Э. Монастырский – партнер фирмы «Монастырский, Зюба, Степанов & 
Партнеры» (п. 4.1 гл. 4);
А.И. Муранов – канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного 
права МГИМО (п. 4.10 гл. 4);
О.В. Новикова – аспирантка Государственного университета «Высшая школа 
экономики» (п. 4.8 гл. 4);
А.И. Поротиков – канд. юрид. наук, доцент Воронежского государственного 
университета (п. 4.4 гл. 4);
Е.А. Рубинина – аспирант кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 4.9 гл. 4);
О.В. Сироткина – канд. юрид. наук, зам. начальника отдела рассмотрения 
жалоб по гражданско-правовым вопросам Аппарата Уполномоченного Российской Федерации при Европейском суде по правам человека (п. 3.2.4 гл. 3);
Ю.А. Тимохов – канд. юрид. наук, ст. науч. сотр. Центра правовых проблем международных экономических отношений Института государства и права РАН  
(п. 4.6 гл. 4);
Р.М. Ходыкин – канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного 
и гражданского права МГИМО (п. 4.2 гл. 4).

ОГлАВлЕНИЕ

Предисловие ......................................................................................................7

Глава 1. Предмет и природа международного частного права.  
Методы регулирования ......................................................................9

1.1. Предмет и природа международного частного права ............9

1.2. Унифицированные нормы ...............................................................13

1.3. Состав норм международного частного права .........................16

1.4. Соотношение международного частного  
и международного публичного права .................................................18

1.5. Коллизионный метод регулирования ..........................................21

1.6. Материально-правовой метод регулирования .........................30

Глава 2. История возникновения и развития  
международного частного права  .....................................................37

2.1. История возникновения и развития международного  
частного права в России ..........................................................................37

2.1.1. Зарождение коллизионных проблем в России  
в Х–ХIII вв. ...........................................................................................37
2.1.2. Становление науки международного частного права. 
Первые труды по международному частному праву –  
Д.И. Мейер, Н.П. Иванов .................................................................39
2.1.3. Основные концепции международного частного  
права в конце XIX в. – М.Н. Капустин, А.Н. Стоянов,  
К.И. Малышев .....................................................................................46
2.1.4. Идея «международного общения» Ф.Ф. Мартенса .......48
2.1.5. Развитие международного частного права  
в начале ХХ в. – П.Е. Казанский, А.А. Пиленко,  
Б.Э. Нольде, М.И. Брун .....................................................................51
2.1.6. Послереволюционный период развития  
международного частного права — А.Н. Макаров,  
И.С. Перетерский, А.Г. Гойхбарг, В.М. Корецкий,  
Л.А. Лунц ..............................................................................................58

2.2. История возникновения и развития международного  
частного права в зарубежных странах  ...............................................61

2.2.1. Истоки международного частного права  
в Древнем мире ...................................................................................61
2.2.2. Международное частное право в период  
Cредневековья.....................................................................................67
2.2.3. Теория статутов в Италии и Франции ..............................70
2.2.4. Голландская школа коллизионного права ........................75
2.2.5. Немецкая школа международного частного права .......78
2.2.6. Итальянская школа международного частного  
права (теория Паскуале Манчини) ...............................................88
2.2.7. Французская школа международного  
частного права .....................................................................................90
2.2.8. Английская школа международного  
частного права .....................................................................................93
2.2.9. Коллизионное право США ...................................................95

Глава 3. Источники международного частного права ..................107

3.1. Национальное законодательство ..................................................107

3.1.1. Российское законодательство по международному 
частному праву ....................................................................................107
3.1.2. Законодательство зарубежных стран  
по международному частному праву ...........................................117
3.2. Международные договоры и иные международные  
документы  ...................................................................................................144

3.2.1. Международные договоры, унифицирующие 
коллизионные и материально-правовые нормы ......................144
3.2.2. Унификация права в странах СНГ ......................................162
3.2.3. Принципы УНИДРУА. Lex mercatoria  .............................170
3.2.4. Принципы европейского договорного права  
и Принципы европейского права ..................................................184

3.3. Международные обычаи ..................................................................193

3.4. Судебная практика и судебный прецедент как источники 
международного частного права в России и в зарубежных  
странах ..........................................................................................................204

Глава 4. Общие понятия международного частного права .........214

4.1. Коллизионная норма – цель, структура, виды  .........................214

4.2. Коллизионные принципы в международном частном  
праве. Критерий наиболее тесной связи ............................................228

4.3. «Прямой путь» определения применимого права ...................250

4.4. Проблема квалификации в международном  
частном праве .............................................................................................261

4.5. Обратная отсылка и дальнейшая отсылка  
(отсылка к праву третьего государства) .............................................276

4.6. Установление содержания норм иностранного права ............294

4.7. Оговорка о публичном порядке.....................................................314

4.8. Императивные нормы в международном частном праве ......326

4.9. «Расщепление» привязки коллизионной  
нормы (dépeçage) ........................................................................................335

4.10. Взаимность в международном частном праве. Реторсии  ...341

4.10.1. Принцип взаимности в коллизионном  
регулировании .....................................................................................345
4.10.2. Принцип взаимности в материально-правовом 
регулировании частных отношений с иностранным  
элементом .............................................................................................353
4.10.3. Принцип взаимности в международном  
гражданском процессе ......................................................................371

Алфавитно-предметный указатель ............................................................384

ПРЕДИСлОВИЕ

Международное частное право (далее – МЧП) сегодня привлекает 
к себе внимание как никогда раньше. Тому есть несколько причин. Прежде всего, современное МЧП, в отличие от классического, оперирует 
новыми инструментами, требующими весьма серьезного анализа и изучения. Возникают новые специальные коллизионные правила, вызванные 
к жизни появлением новых или большей специализацией уже существовавших общественных отношений, например, в сфере обращения ценных 
бумаг, культурных ценностей, экологической сфере и др. За последние 
несколько десятилетий МЧП как на национальном, так и на международном уровне пополнилось весьма большим числом новых актов. Появившаяся в последнее время в России и за рубежом литература по вопросам 
МЧП также требует изучения и осмысления. Современное МЧП ставит 
большое количество таких вопросов, которые никогда раньше не вставали перед специалистами, в частности, связанных с источниками МЧП, 
характером применяемых регуляторов, оценкой результата применения 
тех или иных регуляторов. Эти и другие обстоятельства приводят к необходимости расширения круга специалистов, занимающихся МЧП.
Принятие Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной решением Совета при Президенте РФ  
по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г.1, содержащей специальный раздел, посвященный МЧП, также заставляет лишний раз задуматься над привычными 
конструкциями МЧП, оценить возможность их использования в современных условиях или необходимость их модернизации.
Интегрирование России в международное экономическое и иное 
сотрудничество в свою очередь придает дополнительную важность 
и актуальность проблемам МЧП. Увеличивающееся число международных договоров, в которых участвует Россия, является дополнительным 
свидетельством этого процесса. Все это требует подготовки специалистов по международному частному праву, умеющих грамотно оперировать современным инструментарием МЧП.
Сближение правовых систем разных стран, происходящее в различных формах, приводит к появлению в российском МЧП новых положений, подходов, решений. Иногда можно встретиться на практике 
с определенным противостоянием этим явлениям. Новые поколения 
изучающих МЧП не должны бояться «ветра перемен», сохраняя при 
этом разумные и взвешенные подходы.

1  Вестник ВАС РФ. 2009. №11.

Ведущиеся переговоры о вступлении России в ВТО также непосредственно связаны с необходимостью изучения МЧП и грамотного 
использования его институтов, что в большой степени может помочь 
в адекватном соблюдении интересов России в этом процессе.
Все это логичным образом ведет к неизбежному выводу о расширении 
преподавания курса МЧП, что и происходит в современной России.
Настоящее издание представляет собой первый том учебника, 
в котором излагаются вопросы, традиционно относимые к общей части МЧП. Особое внимание уделено вопросам истории МЧП в России, не излагавшимся столь подробно в аналогичных изданиях, а также 
вопросам, связанным с отдельными институтами общей части МЧП, – 
принципам формирования коллизионных норм, принципу тесной связи, международным регуляторам МЧП и др. 
Одной из концепций подготовки настоящего учебника является привлечение молодых специалистов, только начинающих свой профессиональный путь. Помимо этого в подготовке данной работы принимали 
участие авторы из ведущих юридических центров России – Воронежа, 
Челябинска, Казани и др., а также Украины. Такое сотрудничество позволяет надеяться на введение в современное МЧП новых имен, что всегда 
является благотворным для  развития любой области знаний.  В этой 
связи нелишне напомнить, что самые первые работы в России по МЧП 
были подготовлены двумя молодыми магистрантами, защитившими свои 
магистерские диссертации в Петербургском университете в 1850 г. 
Хотелось бы также подчеркнуть, что МЧП – это область права, существенно обновляющаяся в последние по меньшей мере 50 лет. В большой 
степени такое обновление происходит и на наших глазах. Для проведения 
в жизнь необходимых нововведений роль специалистов, начинающих заниматься МЧП, может быть очень большой. Разумеется, эта роль будет тем 
более успешной, чем больше такие специалисты будут чувствовать связь 
с исследователями, уже внесшими свой весомый вклад в развитие МЧП.
Авторский коллектив выражает глубокую благодарность рецензентам – профессору кафедры частного права Всероссийской академии 
внешней торговли, доктору юридических наук, заслуженному юристу РФ  
Н.Г. Вилковой и начальнику отдела сравнительного и международного 
частного права при Президенте РФ, заведующему кафедрой международного частного права Российской школы частного права, кандидату 
юридических наук А.Н. Жильцову. 
Авторский коллектив также выражает искреннюю благодарность сотруднику кафедры международного частного и гражданского права  МГИМО (У) 
МИД России Н.К. Беляевой за ее постоянную помощь и поддержку.

Предисловие

ГлАВА 1. ПРЕДМЕТ И ПРИРОДА МЕЖДУНАРОДНОГО 
ЧАСТНОГО ПРАВА. МЕТОДы РЕГУлИРОВАНИя

1.1. Предмет и Природа международного  
частного Права

Вопрос о том, что представляет собой международное частное право как отрасль права и отрасль правоведения, может быть 
решен лишь исходя из предмета регулирования и в конечном счете 
из природы регулируемых МЧП общественных отношений, а также учитывая методы их регулирования. 
И.С. Перетерский еще на заре советской науки МЧП сформулировал исходную концептуальную позицию по этому вопросу1, поддержанную и развитую впоследствии многими специалистами по 
МЧП. В наиболее полном виде она была изложена в трудах Л.А. Лунца2. В соответствии с этой позицией МЧП есть сфера международных гражданских отношений, т.е. отношений гражданско-правового 
характера в широком смысле, возникающих в международной жизни3. Речь идет прежде всего об имущественных и связанных с ними 
неимущественных отношениях с участием юридических и физических лиц как субъектов внутреннего права, а не об отношениях, возникающих между государствами. Международный характер указанных отношений проявляется в наличии в их составе определенного 
международного или иностранного элемента. В науке и практике 
принято различать три категории такого рода элементов, служащих 
предпосылкой отнесения того или иного частноправового отноше
1  См.: Перетерский И.С. Очерки международного частного права РСФСР. М., 1924.

2  Прежде всего необходимо назвать фундаментальный трехтомный «Курс международного частного права», изданный в 1959–1966 гг. и переизданный в 1973–
1976 гг. и в 2002 г.

3  Под гражданско-правовыми отношениями в широком смысле или, другими словами, частноправовыми отношениями применительно к сфере МЧП понимаются 
и семейные, и трудовые отношения. Термины «гражданско-правовой» и «частноправовой» в настоящем контексте используются в качестве синонимов.

1

2

3

4

ния к сфере МЧП. Чаще всего в этой связи указывается на участие 
в правоотношении иностранного лица (отношения между субъектами права разных государств). Однако в сферу МЧП включаются и правоотношения, все участники которых принадлежат одному 
государству, если объекты (например, наследственное имущество 
и т.д.) правоотношений находятся за рубежом или если юридический факт, порождающий, изменяющий или прекращающий правоотношения (смерть наследодателя, деликт и т.д.), возник в иностранном государстве. Представляется очевидным, что любой из 
этих элементов, будучи сам по себе гражданско-правовым, не изменяет гражданско-правовой природы и отношения в целом.
С принятием части третьей Гражданского кодекса РФ, включающего раздел VI «Международное частное право», определение иностранного элемента получило легальную основу. В п. 1  
ст. 1186 ГК РФ подчеркивается, что гражданско-правовые отношения осложнены иностранным элементом, когда в них участвуют 
иностранные граждане или иностранные юридические лица. Другой случай иностранного элемента в гражданско-правовых отношениях – когда объект гражданских прав находится за границей. 
Обращает на себя внимание отсутствие в данном тексте упоминания «юридического факта» как еще одной категории иностранного 
элемента. Однако наличие в законодательном тексте слов «в том 
числе в случаях» свидетельствует о том, что приведенное в статье 
перечисление не носит исчерпывающего характера и, следовательно, гражданско-правовые отношения могут быть осложнены иными иностранными элементами, не перечисленными в статье.
Наличие в составе частноправового отношения международного или иностранного элемента, не меняя юридического содержания 
отношения (договоры купли-продажи, перевозки и т.п., деликтные 
обязательства и прочие остаются таковыми и в случае разнонациональности сторон), предопределяет его связанность более чем 
с одним правопорядком. В этом случае принято говорить о наличии проблемы коллизии отечественного закона и закона другого 
государства или государств, с которыми связан такой элемент (collisio statutorum), поскольку одни и те же вопросы могут по-разному 
регулироваться в этих законах. Разрешению такого рода проблем 
и посвящены коллизионные нормы, исторически составляющие 
основу МЧП. Возникновение таких норм, становление и развитие коллизионного права явилось реальным отражением интернационализации гражданского оборота, предполагающей необходи
глава 1. Предмет и природа мчП. методы регулирования

5

6

мость признания отношений, законно возникших под действием 
правовых норм одного государства, также и за его пределами, т.е. 
в других государствах. Решая проблему выбора права применительно к соответствующим видам отношений, каждая коллизионная норма, принятая данным государством, определяет в конечном 
счете, должно ли быть в данном случае применено право отечественное или иностранное, но всегда частное право, поскольку речь 
идет о регулировании именно частноправовых отношений. Указывая, что к договору, вещным правам, обязательствам из причинения вреда применяется право соответствующего государства, российский законодатель, безусловно, исходит из того, что предметом 
отсылки к соответствующей коллизионной норме служат законы, 
определяющие права и обязанности сторон по договору, деликту 
или иному правоотношению, – российские или иностранные.
Наконец, при всей ее специфичности сама коллизионная норма, образующая вместе с материально-правовой нормой, к которой 
она отсылает, подлинное правило поведения для субъектов регулируемого международного гражданского отношения, является гражданско-правовой нормой, а возможный спор между этими субъектами о применимом законе есть спор о праве гражданском.
В силу суверенитета каждое государство обладает исключительным правом законодательного регулирования в пределах своей 
юрисдикции любых частноправовых отношений, включая и установление коллизионных норм для тех из такого рода отношений, 
в составе которых имеется международный или иностранный элемент. Основываясь на такой прерогативе, каждое государство имеет в наше время свою систему коллизионных норм, что позволяет говорить, не более чем констатируя существующее положение 
вещей, о российском, польском, французском и т.д. коллизионном 
праве. Едва ли можно полагать, не переходя в область фикций, будто раздел VI «Международное частное право» части третьей Гражданского кодекса РФ явился не выражением суверенной воли 
российского законодателя, а результатом какого-то «молчаливого соглашения» со всеми другими государствами1. 

1  По мнению, например, А.А. Тилле, основой установления правил о применении иностранного закона всегда является соглашение между государствами, которое «может 
быть молчаливым, может быть оформлено договором» (Тилле А.А. Время, пространство, закон. М., 1965. С. 129), хотя в другом месте (с. 199) автор констатирует, что практически по значению первое место (по сравнению с международными соглашениями) 
занимает «советский закон, что основным источником является советский закон».

1.1. Предмет и природа мчП

7

8

В течение многих лет вопросы международного частного права изучались небольшим числом ученых и преподавались в необходимом объеме в ограниченном числе высших учебных заведений.  
В последние годы международное частное право привлекает значительное внимание как результат политических, социальных и экономических изменений, происходящих в России. Сегодня тысячи 
частных предприятий участвуют в международных экономических 
отношениях; миграционные процессы, иностранные инвестиции 
и другие виды деятельности, не известные в прошлом, – все это 
характеризует переход в XXI век. Международное частное право 
сегодня не только представляет чисто академический интерес, но 
и играет очень важную роль на практике, поскольку все большее 
число юристов в своей профессиональной деятельности сталкиваются с международными отношениями. В прошлом вопросы международного частного права рассматривались преимущественно 
в коммерческих арбитражах при Торгово-промышленной палате РФ 
(в настоящее время – Международный коммерческий арбитражный 
суд и Морская арбитражная комиссия), сегодня они все чаще становятся предметом рассмотрения в государственных судах.
Увеличивающееся число книг, статей и иных публикаций 
по международному частному праву свидетельствует о новом 
интересе среди ученых и практиков к этому сложному предмету. Появляющиеся комментарии к разд. VI Гражданского кодекса РФ «Международное частное право», наиболее детальный из 
которых подготовлен известными юристами А.Л. Маковским и  
Е.А. Сухановым1, становятся «важным событием в жизни общества», отражающим глубокие изменения, происходящие в обществе, 
и имеющие своей целью обеспечить устойчивость, определенность 
и большую защищенность сторон международных частных отношений2. Комментаторы отмечают, что старые нормы модифицируются, новые создаются, в частности такие новые нормы общего 
характера, как renvoi3, квалификация4, сверхимперативные нормы5, 
равно как и нормы, регулирующие различные отношения. 

1  См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации 
(постатейный) / Под ред. А.Л. Маковского и Е.А. Суханова. М., 2002.

2  См.: Марышева Н.И., Звеков В.П. Новая кодификация международного частного 
права // Экономика и жизнь. 2002. № 4, 5, 6.

3  См. п. 4.5 гл. 4 настоящего учебника.

4  См. п. 4.4 гл. 4 настоящего учебника.

5  См. п. 4.8 гл. 4 настоящего учебника. 

глава 1. Предмет и природа мчП. методы регулирования