Ценные бумаги. Вопросы теории и правового регулирования рынка
Покупка
Тематика:
Ценные бумаги. Биржевое дело
Издательство:
Статут
Автор:
Габов Андрей Владимирович
Год издания: 2011
Кол-во страниц: 1104
Дополнительно
Вид издания:
Практическое пособие
Уровень образования:
ВО - Кадры высшей квалификации
ISBN: 978-5-8354-0726-2
Артикул: 182084.01.01
Рынок ценных бумаг - неотъемлемая часть современной экономики. Изучение его
правового регулирования требует понимания и истории вопроса (причины появления
ценной бумаги и т.п.), и современных тенденций, которые во многом диктуются логикой
экономического развития России, ускорением процессов интеграции и глобализации.
Анализу правового регулирования российского рынка ценных бумаг и посвящена предлагаемая работа. В монографии впервые подробно освещены вопросы истории появления
современного определения ценной бумаги, показана структура правового регулирования
современного рынка ценных бумаг, исследованы основные институты и проблемы рынка ценных бумаг (сущность ценной бумаги, профессиональная деятельность и ее критерии, инвестиции на рынке ценных бумаг и т.д.). В работе затрагиваются вопросы защиты
прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг, а также государственного
регулирования рынка ценных бумаг.
Книга может быть рекомендована преподавателям высших учебных заведений по
юридическим специальностям, студентам и аспирантам, специалистам в сфере рынка
ценных бумаг, практикующим в указанной сфере юристам.
Тематика:
ББК:
УДК:
ОКСО:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
ÌÎÑÊÂÀ 2011 И З Д А Т Е Л Ь С Т В О С Т А Т У Т А.В. Габов ЦЕННЫЕ БУМАГИ ВОПРОСЫ ТЕОРИИ И ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЫНКА
УДК 347.7 ББК 67.404 Г 12 Одобрено и рекомендовано к опубликованию секцией «Частное право» Ученого совета Федерального государственного научно-исследовательского учреждения «Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации» Рецензенты: д.ю.н., проф. Е.П. Губин, к.ю.н. А.Ю. Синенко, к.ю.н. О.В. Гутников Габов А.В. Г 12 Ценные бумаги: Вопросы теории и правового регулирования рынка – М.: Статут, 2011. – 1104 с. ISBN 978-5-8354-0726-2 (в пер.) Рынок ценных бумаг – неотъемлемая часть современной экономики. Изучение его правового регулирования требует понимания и истории вопроса (причины появления ценной бумаги и т.п.), и современных тенденций, которые во многом диктуются логикой экономического развития России, ускорением процессов интеграции и глобализации. Анализу правового регулирования российского рынка ценных бумаг и посвящена предлагаемая работа. В монографии впервые подробно освещены вопросы истории появления современного определения ценной бумаги, показана структура правового регулирования современного рынка ценных бумаг, исследованы основные институты и проблемы рынка ценных бумаг (сущность ценной бумаги, профессиональная деятельность и ее критерии, инвестиции на рынке ценных бумаг и т.д.). В работе затрагиваются вопросы защиты прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг, а также государственного регулирования рынка ценных бумаг. Книга может быть рекомендована преподавателям высших учебных заведений по юридическим специальностям, студентам и аспирантам, специалистам в сфере рынка ценных бумаг, практикующим в указанной сфере юристам. УДК 347.7 ББК 67.404 ISBN 978-5-8354-0726-2 © А.В. Габов, 2010 © А.Б. Чубайс, предисловие, 2010 © Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2010
ОГлАВление Предисловие (А.Б. Чубайс) ............................................................................................................7 Вступительное слово ......................................................................................................................9 Глава 1 Предмет, структура и источники правового регулирования рынка ценных бумаг ...13 1.1. Предмет правового регулирования в сфере рынка ценных бумаг .......................13 1.2. Структура правового регулирования рынка ценных бумаг ..................................19 1.3. Законодательство, регулирующее отношения в сфере рынка ценных бумаг ....27 1.4. Подзаконные акты ............................................................................................................34 1.5. Судебная практика, индивидуальное и локальное регулирование ......................41 Глава 2 Сущность ценной бумаги ..................................................................................................46 2.1. Правовой режим ценной бумаги ......................................................................................46 2.2. Признаки ценной бумаги ..............................................................................................136 2.2.1. Содержательные признаки ценной бумаги ...................................................137 2.2.2. Формальные признаки ........................................................................................195 Глава 3 Классификации и виды ценных бумаг ...........................................................................206 3.1. Именные, ордерные и предъявительские ценные бумаги ....................................211 3.2. Эмиссионные ценные бумаги и ценные бумаги, не являющиеся эмиссионными (неэмиссионные) .......................................................................................250 3.3. Документарные и бездокументарные ценные бумаги ...........................................260 3.4. Классификация ценных бумаг в зависимости от вида предоставляемых прав ..........................................................................................................290 3.5. Классификация ценных бумаг в зависимости от типа обязанного лица .........311 3.6. Внешние и внутренние ценные бумаги (иностранные и российские ценные бумаги) .......................................................................................................................316 3.7. Производные и базовые ценные бумаги ..................................................................324 3.8. Классификация ценных бумаг в зависимости от сроков их существования как объектов гражданских прав .........................................................................................332 3.9. «Ликвидные» и «неликвидные» ценные бумаги .....................................................343 3.10. Виды ценных бумаг, признаваемых российским гражданским законодательством ................................................................................................................347 3.10.1. Общий порядок распространения на отдельные документы правового режима ценных бумаг ...............................................................................347 3.10.2. Облигация ............................................................................................................360 3.10.3. Государственная облигация .............................................................................382 3.10.4. Акция ....................................................................................................................406 3.10.5. Вексель ..................................................................................................................440 3.10.6. Чек ..........................................................................................................................458
а.в. Габов. ЦЕННЫЕ БУМаГИ 3.10.7. Коносамент ..........................................................................................................466 3.10.8. Закладная .............................................................................................................473 3.10.9. Депозитный (сберегательный) сертификат .................................................481 3.10.10. Банковская сберегательная книжка на предъявителя ............................487 3.10.11. Опцион ...............................................................................................................489 3.10.12. Российская депозитарная расписка .............................................................491 3.10.13. Складское свидетельство (двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей и простое складское свидетельство) ........................497 3.10.14. Инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда .......................505 3.10.15. Ипотечный сертификат участия ..................................................................518 3.10.16. Жилищный сертификат .................................................................................526 3.10.17. Приватизационные ценные бумаги .............................................................531 Глава 4 Правовое регулирование возникновения ценных бумаг ...........................................532 4.1. Постановка проблемы: возникновение прав на бумагу и возникновение прав из бумаги. Процедуры (юридические составы) ...................532 4.1.1. Эмиссия .................................................................................................................544 4.1.1.1. Общие правила эмиссии ценных бумаг ................................................550 4.1.1.2. Регулирование особенностей процедуры эмиссии ...........................595 А) Эмиссии, сопровождающиеся регистрацией проспекта ценных бумаг .......................................................................................................595 Б) Особенности процедуры эмиссии облигаций Банка России ............601 В) Особенности процедуры эмиссии акций кредитных организаций ......603 Г) Особенности процедуры эмиссии российских депозитарных расписок ...................................................................................605 Д) Особенности процедуры эмиссии ценных бумаг при применении процедур несостоятельности, а также мер по предупреждению банкротства ........................................................................................................606 Е) Особенности процедуры эмиссии ценных бумаг при реорганизации юридических лиц ..........................................................609 Ж) Особенности процедуры эмиссии ценных бумаг при учреждении акционерных обществ ......................................................626 З) Особенности процедуры эмиссии биржевых облигаций ...................627 4.1.1.3. Эмиссии, правовое регулирование которых изъято из общих правил ......................................................................................................630 4.1.2. Иные юридические составы .............................................................................636 4.1.2.1. Процедура выдачи инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда .........................................................................................637 4.1.2.2. Процедура выдачи ипотечного сертификата участия .......................640 4.1.2.3. Процедура принятия обязательств (возникновения) по закладной .............................................................................................................642 4.1.2.4. Процедура возникновения государственного жилищного сертификата ........................................................................................647
Оглавление 4.1.2.5. Процедура выдачи коносамента .............................................................648 4.1.2.6. Процедура выдачи сберегательного (депозитного) сертификата ......649 4.1.2.7. Процедура принятия обязательств по восстанавливаемым ценным бумагам .......................................................................................................651 4.1.2.8. Процедура возникновения складских свидетельств ........................652 4.1.2.9. Процедура легализации документов (прав) как ценных бумаг ......653 4.1.2.10. Процедура легализации ранее не зарегистрированных ценных бумаг («амнистии») ...................................................................................655 4.1.2.11. Процедура допуска к обращению иностранных ценных бумаг .......656 4.2. Случайные составы и односторонние сделки .........................................................657 Глава 5 Правовое регулирование инвестиционной деятельности на рынке ценных бумаг .....661 5.1. Инвестиции на рынке ценных бумаг: общее понятие ...........................................661 5.2. Виды инвесторов на рынке ценных бумаг ................................................................680 5.2.1. Индивидуальные инвесторы (юридические и физические лица) ...........690 5.2.2. Финансовые посредники – институциональные инвесторы ...................695 5.2.3. Инвесторы в силу закона ...................................................................................714 А) Страховые организации ...................................................................................716 Б) Инвесторы в силу закона в системе пенсионных накоплений ...............720 В) Накопительно-ипотечная система жилищного обеспечения военнослужащих .....................................................................................................731 Г) Специализированные организации управления целевым капиталом ....733 Д) Иные инвесторы в силу закона .......................................................................734 5.2.4. Квалифицированные инвесторы ....................................................................736 5.2.5. Иностранные инвесторы ...................................................................................740 Глава 6 Правовое регулирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг ....743 6.1. Понятие профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг ................743 6.2. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, признаваемые действующим законодательством, и общие требования к ней .......................750 6.2.1. Брокерская деятельность ..................................................................................764 6.2.2. Дилерская деятельность ....................................................................................776 6.2.3. Деятельность по управлению ценными бумагами ......................................778 6.2.4. Клиринговая деятельность ...............................................................................799 6.2.5. Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг ............809 6.2.6. Деятельность по ведению реестра ..................................................................819 6.2.7. Депозитарная деятельность ..............................................................................849 6.3. Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, не подпадающая под формальное определение профессиональной деятельности ......................................................................................876 6.3.1. Деятельность специализированных депозитариев .....................................876
а.в. Габов. ЦЕННЫЕ БУМаГИ 6.3.2. Деятельность финансового консультанта и иные виды консультирования .........................................................................................................889 6.3.3. Деятельность трансфер-агента и попечителя счета депо (оператора раздела счета депо) ...................................................................................891 6.3.4. Деятельность эмитента по ведению реестра и деятельность по управлению ценными бумагами, связанная исключительно с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам ...............................897 Глава 7 Особенности защиты прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг .........................................................................................................901 7.1. Общие положения о защите прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг ......................................................................................901 7.2. Защита нарушенных и оспариваемых гражданских прав гражданско-правовыми средствами ................................................................................903 7.3. Особенности судебной формы защиты в сфере рынка ценных бумаг .............933 7.4. Восстановление утраченных ценных бумаг ............................................................940 7.4.1. Вызывное производство (восстановление прав по утраченным предъявительским и ордерным ценным бумагам) .................................................942 7.4.2. Восстановление именных ценных бумаг (закладная, бездокументарные ценные бумаги) ..........................................................................952 7.4.3. Виндикация ценных бумаг ................................................................................959 7.5. Компенсационные схемы (программы, фонды) на рынке ценных бумаг.........976 7.5.1. Государственная компенсационная программа ..........................................978 7.5.2. Компенсационные, гарантийные и иные фонды профессиональных участников, саморегулируемых организаций, общественных объединений инвесторов – физических лиц, эмитентов ...............................................................983 7.6. Защита нарушенных и оспариваемых гражданских прав в административном порядке .............................................................................................990 7.7. Уголовно-правовая ответственность как механизм защиты нарушенных гражданских прав ........................................................................................1001 Глава 8 Государственное регулирование рынка ценных бумаг .............................................1015 8.1. Понятие государственного регулирования в сфере рынка ценных бумаг ....1015 8.2. Субъекты государственного регулирования .........................................................1035 8.3. Саморегулирование .....................................................................................................1046 Список использованной литературы ...........................................................................1055
ПредислОВие Существование рынка ценных бумаг стало для России таким же привычным фак том, как и для любой современной развитой страны. Сейчас уже мало кто вспоминает, что рынку этому от силы лет двадцать. Однако за такой исторически короткий промежуток времени в этой области произошли фундаментальные изменения: от ситуации, когда существовала советская централизованная система хозяйствования, мы перешли к нормальной, рыночного типа экономике, основанной на восстановленной частной собственности. И рынок ценных бумаг сыграл в этих изменениях далеко не последнюю роль. Для любой развитой экономики рынок ценных бумаг – это наряду с другими сек торами финансового рынка (банки, страхование и т.д.) ее кровеносная система. И роль этой системы только растет. Сложные сделки секьюритизации, которые появились в 70– 80-х годах в., в настоящее время получили повсеместное распространение. Привлев., в настоящее время получили повсеместное распространение. Привле в., в настоящее время получили повсеместное распространение. Привле чение финансирования с помощью этих сделок все более вытесняет (даже несмотря на кризисные явления в современной мировой экономике) традиционное банковское финансирование. Все большее число различных активов секьюритизируются и начинают обращаться в форме финансовых инструментов на организованных рынках. Достаточно сказать, что цена на основной российский экспортный ресурс – нефть формируется по итогам торгов не реальной нефтью, а посредством фьючерсных контрактов на нее1. Результаты рынка все больше сказываются и на жизни каждого отдельного человека: паевые фонды, доверительное управление, накопительная система страхования, инвестирование государственной «кубышки» – Стабилизационного фонда – все это рынок ценных бумаг. В современных условиях усиления конкуренции между странами за привлечение и освоение различных ресурсов (и в том числе финансовых), за влияние в мире важно состояние основных национальных институтов. В том числе и рынка ценных бумаг. Альтернатива здесь лобовая: либо российский рынок ценных бумаг сможет предложить инвесторам более привлекательные условия деятельности, чем рынки ценных бумаг других стран, что позволит привлечь инвесторов в Россию, либо наш рынок так и останется небольшим, неразвитым, не влияющим на процессы в области мировых финансов и зависимым от других крупных рынков. Задача превращения России в один из международных финансовых центров постав лена и на уровне государственной политики. Одним из условий решения такой задачи является совершенствование правовых, юридических институтов. Здесь еще большое поле для работы. Требует своего совершенствования учетная система на рынке ценных бумаг, необходима бóльшая либерализация условий секьюритизации различных финансовых активов (в настоящее время, по сути, секьюритизируются только ипотечные кредиты), наконец, необходимо обеспечить незыблемость прав собственности. До сих пор в рамках юридических механизмов не найдены способы 1 Подробнее об этих проблемах см.: Гайдар Е., Чубайс А. Экономические записки. М.: Российская поли тическая энциклопедия (РОССПЭН), 2008.
защиты от отъема собственности (так называемого рейдерства), неэтичного поведения как эмитентов, так и инвесторов (гринмэйл). До сих пор имеют место случаи хищения ценных бумаг со счетов акционеров, а пострадавшие лица (к которым можно относить не только собственников бумаг, но и их последующих добросовестных приобретателей) не могут защитить свои права, не созданы компенсационные механизмы, до сих пор не решена проблема «финансовых пирамид», в зачаточном состоянии находится система централизованных расчетов и клиринга и т.д. Всех проблем и не перечислить. Правовая система в своего рода «долгу» перед рынком ценных бумаг – на ее уров не не решены многие важнейшие вопросы, без которых развитие рынка невозможно. Несмотря на то что этот факт признается и государственными органами, которые в рамках Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года, утвержденной распоряжением Правительства РФ от 29 декабря 2008 г. № 2043-р, предусматривают большой план мероприятий по совершенствованию правовой среды рынка ценных бумаг, очевидно, что именно государством не сделано главное для того, чтобы право частной собственности в нашей стране действительно стало священным. В связи с поднимаемыми вопросами данная книга представляется абсолютно своевременной. До настоящего времени в научной литературе рынок ценных бумаг с правовой точ ки зрения комплексно не исследовался. Чаще всего обсуждались отдельные проблемы – проблемы бездокументарных ценных бумаг, защиты прав инвесторов и т.д. Целостный же правовой взгляд на рынок ценных бумаг, который бы охватывал собственно теорию ценных бумаг, вопросы профессиональной деятельности и инвестиций на рынке, эмиссии ценных бумаг, защиты прав участников рынка и государственного регулирования рынка, представлен не был. Настоящая монография устраняет этот пробел. В ней последовательно описаны все составляющие современного российского рынка ценных бумаг, исследованы его основные проблемы, последовательно изложены как теория вопроса, так и содержательные предложения по совершенствованию его институтов. Предлагаемая вниманию читателей книга будет полезна и для законотворчества, поскольку в ней представлен целостный подход к совершенствованию действующих институтов рынка ценных бумаг, и на фоне начинающейся работы по совершенствованию институтов рынка в рамках Стратегии развития ранка до 2020 г. актуальность ее несомненна. А.Б. Чубайс а.Б. Чубайс
ВсТУПиТелЬнОе слОВО Российский рынок ценных бумаг с момента его воссоздания в начале 90-х годов про шлого столетия претерпел существенную эволюцию. От рынка, маленького по объемам и составу участников и совершенно не влияющего ни на что, кроме настроения его игроков, до полноценного рыночного механизма перераспределения капитала. Потрясения на фондовом рынке в настоящее время – это уже не забота только самих его игроков, это проблема безопасности страны, поскольку состояние рынка прямо и непосредственно влияет на экономику. Тесная связь реальной экономики и рынка ценных бумаг доказывается и современным кризисным состоянием мировой экономики: то, что сначала казалось проблемами фондовых спекулянтов с Wall Street, впоследствии переросло в проблемы экономического роста и связанных с ним макроэкономических показателей (занятости и инфляции) и в конечном счете сказалось на социальной сфере, жизни каждого. Роль и значение рынка ценных бумаг можно продемонстрировать и цифрами, кото рые приводятся, в частности, в Докладе ФСФР России о результатах и основных направлениях деятельности на 2007–2009 г.1 Показывают его и данные ведущих российских бирж. Так, в 2008 г. объем торгов на Фондовой бирже ММВБ составил 48,4 трлн руб.2 Развитие российского рынка ценных бумаг обусловило необходимость создания аде кватного правового регулирования. Его становление прошло несколько этапов, границы которых, впрочем, весьма условны: их можно проводить как по датам принятия соответствующих «маячковых» нормативных актов, так и по тем фактам реальной жизни, с которыми связывается создание и развитие рынка (первые биржевые торги и т.п.). Так, начало первого этапа можно отсчитывать от момента вступления в силу поста новления Совета Министров СССР от 15 октября 1988 г. № 1195 «О выпуске предприятиями и организациями ценных бумаг», а можно от начала первых экспериментов с обращением векселей в конце 80-х годов. Однако больше оснований считать точкой отсчета для создания современного правового регулирования рынка ценных бумаг год 1990, когда было принято сразу несколько нормативных актов, направленных на регулирование отношения в сфере рынка ценных бумаг: постановление Правительства РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 «Об утверждении Положения об акционерных обществах», постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590 «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах», законы РСФСР «О собственности в РСФСР» и «О предприятиях и предпринимательской деятельности». В этот период было принято множество подзаконных актов (можно напомнить здесь для примера только постановление Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78 «Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР»). Именно в этот период была проведена массовая приватизация государственных предприятий и учреждений, которая в том числе (и главным образом) включала в себя создание сотен тысяч открытых акционерных 1 http://www.fcsm.ru/catalog.asp?ob_no=43083 2 http://www.micex.ru/file/77347/report2008.pdf
а.в. Габов. ЦЕННЫЕ БУМаГИ обществ (акционерных обществ открытого типа, как их называли в то время). Приватизация в свою очередь на фоне отсутствия развитого законодательства об акционерных обществах и о ценных бумагах потребовала создания большого правового массива, среди которого выделим указы Президента РФ: от 29 января 1992 г. № 66 «Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий», от 1 июля 1992 г. № 721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества», от 14 августа 1992 г. № 914 «О введении в действие системы приватизационных чеков в Российской Федерации», от 24 декабря 1993 г. № 2284 «О Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации», от 7 октября 1992 г. № 1186 «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий». Как видим, в большинстве случаев первые акты регулирования рынка ценных бумаг были направлены на установление правового режима такой ценной бумаги, как акция, что диктовалось потребностями момента. В этот же период происходила реконструкция рынка государственных ценных бумаг (поскольку бумаги-то были и в советское время, другое дело, что их обращение к рынку не имело никакого отношения). В этой части прежде всего можно вспомнить Закон РФ «О государственном внутреннем долге Российской Федерации» 1992 г., постановление Совета Министров – Правительства РФ от 8 февраля 1993 г. № 107 «О выпуске государственных краткосрочных бескупонных облигаций», постановление Верховного Совета РФ от 19 февраля 1993 г. № 4526-I «О выпуске государственных краткосрочных бескупонных облигаций», постановление Правительства РФ от 25 сентября 1993 г. № 980 «О продаже золота путем выпуска золотых сертификатов 1993 года» и ряд других актов. К этому же периоду относится расцвет вексельного обращения и принятие соответ ственно нормативных актов в этой области, к основным из которых можно отнести постановление Президиума Верховного Совета РСФСР от 24 июня 1991 г. «О применении векселя в хозяйственном обороте РСФСР» и ряд указов Президента РФ: от 19 октября 1993 г. № 1662 «Об улучшении расчетов в хозяйстве и повышении ответственности за их своевременное проведение», от 23 мая 1994 г. № 1005 «О дополнительных мерах по нормализации расчетов и укреплению платежной дисциплины в народном хозяйстве». Этот период можно считать закончившимся в 1994–1995 гг. (которые я рассматриваю как своеобразный переходный период в части правового регулирования рынка), когда вступила в силу часть первая Гражданского кодекса РФ, которая дала определение ценных бумаг, установила их правовой режим, в том числе институционализировала правовой режим бездокументарных ценных бумаг, а также Федеральный закон «Об акционерных обществах». Второй этап развития правового регулирования рынка ценных бумаг связан с 1996 г. – вступление в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Этим документом были урегулированы соответствующие отношения. Было закреплено понятие профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, определены ее виды; установлен правовой режим деятельности субъектов учетной системы (регистраторов и депозитариев), чем был закончен долгий спор об их роли на рынке ценных бумаг, и т.д. В развитие это
го документа была принята большая группа подзаконных актов. В 1996 г. была принята часть вторая Гражданского кодекса РФ, которая закрепила несколько новых видов ценных бумаг. Затем было принято несколько базовых федеральных законов, которые и в настоящее время составляют основу правового регулирования рынка: «Об инвестиционных фондах», «Об ипотечных ценных бумагах», «Об ипотеке (залоге недвижимости)», Бюджетный кодекс, «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг», «О переводном и простом векселе», «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации», «О негосударственных пенсионных фондах», «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих» и целый ряд других. Как видим, если в начале 90-х для регулирования хватало по большому счету нескольких подзаконных актов (постановлений Правительства и указов Президента), то в настоящее время указанная сфера социальных отношений регулируется значительным массивом правовых норм. Однако масштаб и объем регулирования не синонимы словам «качество» и «эффек тивность регулирования». Действующее в сфере рынка ценных бумаг законодательство весьма противоречиво и изменчиво. Оно по большому счету все время отстает от потребностей рынка. Можно сказать и больше: в настоящий момент оно в основе своей совершенно устарело и требует реконструкции. В нем не решены базовые вопросы, которые создают основу любого рынка: определенность и незыблемость прав. Нельзя сказать, что работа в этом направлении не ведется. Напротив, настоящий момент можно смело признать моментом для российского рынка переломным, на котором закладываются основы его деятельности на достаточно продолжительный период. По сути можно сказать и о том, что мы находимся на переходе к новому этапу развития правового регулирования рынка. Ведь за последние несколько лет приняты минимум четыре концептуальных документа, которые указывают направления совершенствования его правового регулирования: Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года, • утвержденная распоряжением Правительства РФ от 29 декабря 2008 г. № 2043-р; проект • Концепции развития законодательства о юридических лицах, рекомен дованной к опубликованию в целях обсуждения Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (протокол № 68 от 16 марта 2009 г.)1; проект • Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках, рекомендованной к опубликованию в целях обсуждения Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (протокол № 69 от 30 марта 2009 г.)2; Концепция развития корпоративного законодательства • , подготовленная Мини стерством экономического развития и торговли РФ в 2006 г.3 1 http://www.privlaw.ru/vs_info2.html 2 http://www.privlaw.ru/vs_info5.html 3 http://www.corp-gov.ru/upload / file / konz.doc#_Toc125525352 вступительное слово
а.в. Габов. ЦЕННЫЕ БУМаГИ Если большая часть положений, которые эти документы содержат, будет реализо вана, можно смело утверждать, что нас ждет революция в сфере правового регулирования рынка ценных бумаг. Однако как внимательное изучение этих документов, так и анализ собственного опыта работы на рынке ценных бумаг в разном качестве показывают, что объем проблем столь велик, а предлагаемые меры столь противоречивы, спорны, что есть необходимость высказаться по важнейшим вопросам совершенствования правового регулирования рынка ценных бумаг. Представленная работа является лишь очень скромной попыткой собственного осмысления накопившихся проблем. Отметим, что проблемы в анализируемой сфере рассматривали многие ученые-правоведы: В.В Аргунов, Ю.Г. Басин, В.А. Белов, О.А.Беляева, В.В. Витрянский, А.А.Вишневский, Е.П. Губин, Д.И. Дедов, Л.Ю. Добрынина, В.В. Долинская, Н.Г. Доронина, Е.А. Крашенинников, В.А. Лапач, Д.В. Ломакин, О.Г. Ломидзе, А.В. Майфат, А.А. Маковская, Д.В. Мурзин, Л.А. Новоселова, Е.А. Павлодский, Н.Н.Пахомова, И.В. Редькин, Г.Г.Семилютина, А.Ю. Синенко, Е.А. Суханов, Д.А. Степанов, Л.Р. Юлдашбаева, Г.С. Шапкина, Г.Н. Шевченко, А.Е. Шерстобитов, И.С. Шиткина, В.Б.Чуваков, В.В. Ярков и многие другие. Ученые-правоведы сделали многое для совершенствования текущего законодательства, анализа проблем правового режима отдельных ценных бумаг (акций) или их типов (бездокументарные ценные бумаги, к примеру). С нашей точки зрения, рассмотрение одной либо нескольких проблем не позволяет подойти к вопросу системно. Говоря проще, нужны попытки целостного описания российской системы ценных бумаг. Именно эта попытка и сделана в настоящей работе. Сложность этой работы состояла в том, что исходно я рассчитывал на создание неко торого курса лекций по вопросам правового регулирования рынка ценных бумаг, которые читал последние десять лет. Это и предопределило изначально как структуру работы, так и тот в большей степени описательный подход. Однако уже по ее окончании в первой редакции моим безвременно ушедшим в этом году учителем Ефимом Абрамовичем Павлодским было высказано предложение о необходимости ее трансформации в работу, которая будет не только описывать текущее состояние дел, но и содержать анализ проблем, существующих в этой области, а также предложений по их решению. Этому совету я последовал. Исходя из решения этих двух разноплановых задач – создания курса лекций и ана лиза текущих проблем и подготовки предложений по их решению – и появилась эта работа. Работа разбита на восемь глав, в которых последовательно освещаются вопросы правового регулирования. Искушенный читатель сразу же заметит, что среди этих глав нет отдельной главы, посвященной обращению ценных бумаг. Это было сделано сознательно, поскольку, как мне показалось, вопросы обращения в той или иной степени рассматриваются в каждой главе и отдельное их рассмотрение могло привести к неоправданному дубляжу. Вполне возможно, что такое построение будет предметом критики, более того, после окончания работы я понимаю, что, возможно, эту главу и следовало бы сделать отдельной, однако оставлю это на следующую редакцию этой работы. А.В. Габов
ГлАВА 1 ПредмеТ, сТрУкТУрА и исТОчники ПрАВОВОГО реГУлирОВАния рынкА Ценных бУмАГ 1.1. Предмет правового регулирования в сфере рынка ценных бумаг Слово «регулирование» толкуется в словарях русского языка как «упорядочивать, налаживать, направлять развитие чего-нибудь с целью привести в порядок, систему»1. Применительно к праву термин «регулирование» понимается более конкретно. К примеру, как было отмечено С.С. Алексеевым, регулирование – это осуществляемое при помощи правовых средств (юридических норм, правоотношений, индивидуальных предписаний) результативное, нормативно-организационное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, охраны, развития в соответствии с общественными потребностями2. Названные определения, очевидно, подразумевает определенный объект воздей ствия, т.е. то, что упорядочивают и приводят в систему. Это тем более необходимо, что объект является важнейшим системообразующим фактором для системы правового регулирования3 и от состояния его во многом зависят структура правового регулирования, режим, методы и способы правового регулирования. Соответственно, прежде чем рассмотреть вопрос о собственно «правовом регулировании» какого бы то ни было явления (объекта), необходимо описать сам этот объект (предмет). Таковой мы обозначим как «рынок ценных бумаг». Термином «рынок ценных бумаг» изначально пользовались экономисты. В экономи ческой теории и практике существует множество его интерпретаций, что объясняется использованной комбинацией слов – ведь только определений слова «рынок» в экономической литературе существует множество. Проблема в том, что для экономистов ответ на вопрос о сущности рынков (несмотря на его, казалось бы, элементарность) представляет собой большую проблему. Как справедливо отметил этот момент Д. Ходжсон, «стоит нам задать элементарный вопрос «что такое рынок?», как от нас стараются быстрее отделаться»4. Одни авторы говорят о рынке как о «месте» («районе», «участке»), 1 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выра жений / Российская академия наук. Институт русского языка им. В.В. Виноградова. 4-е изд., доп. М.: Азбуковник, 1999. С. 672. 2 Алексеев С.С. Теория права. М.: БЕК, 1994. С. 145. 3 О понимании системообразующих факторов см.: Алексеев С.С. Структура советского права. М.: Юрид. лит., 1975. С. 44–54. 4 Ходжсон Д. Экономическая теория и институты: Манифест современной институциональной эконо мической теории. М.: Дело, 2003. С. 253.