Частное право и финансовый рынок

ÌÎÑÊÂÀ 2014

ЧАСТНОЕ ПРАВО И ФИНАНСОВЫЙ РЫНОК
сборник статей

выпуск 2

Ответственный редактор М.Л. Башкатов

УДК 347.4
ББК 67.404.2
          Ч 25

Ответственный редактор:
М.Л. Башкатов – магистр частного права, 
ассистент кафедры гражданского права  
юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова,
ответственный редактор журнала «Вестник гражданского права»

Ч 25   
Частное право и финансовый рынок: Сборник статей. Выпуск 2 / 
Отв. ред. М.Л. Башкатов. – М.: Статут, 2014. – 543 с.

ISBN 978-5-8354-1031-6 (в пер.)

Второй выпуск сборника статей «Частное право и финансовый 
рынок» объединяет работы российских и иностранных цивилистов, 
в которых анализируются различные аспекты правового регулирования 
финансового рынка: правовой режим условий о расчетах, комиссорная 
оговорка при залоге, правовая природа факторинга, проблема двойной уступки права требования, конструкция договора присоединения 
в финансовых отношениях, эмиссия облигаций, природа лизинговых 
договоров, бездокументарных ценных бумаг и плавающего обеспечения 
в английском праве, а также другие вопросы, актуальные для современного частного права применительно к финансовой сфере.
Для судей, адвокатов, практикующих юристов, научных работников, 
преподавателей, аспирантов и студентов юридических факультетов, 
а также всех тех, кого интересуют теоретические и практические проблемы правового регулирования финансовых рынков.

УДК 347.4
ББК 67.404.2

ISBN 978-5-8354-1031-6

© Коллектив авторов, 2014
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2014

Содержание

от редактора ........................................................................................... 5

Вопросы теории

Условия о расчетах по договорам купли-продажи (поставки),  
аренды, на производство работ и возмездное оказание услуг  
(по материалам российской договорной и арбитражной практики) 
(В.А. Белов) ......................................................................................... 10
Комиссорная оговорка при залоге: проблема совместимости  
правовых конструкций (Д.В. Дождев) ............................................... 84
Правовая природа договора факторинга (А.Е. Польщикова) ...........123

Вопросы праВоприменения

Проблема двойной уступки и значение уведомления  
должника при цессии (комментарий к Постановлению  
Президиума ВАС РФ от 11 июня 2013 г. № 18431/12) 
(М.Л. Башкатов) ...............................................................................168
Анализ новых подходов Верховного суда Украины  
по применению норм законодательства о финансовых услугах 
(2011–2012 гг.) (К.Ю. Молодыко) ......................................................188
Россия как социальное государство и рынок ценных бумаг:  
о цивилистическом правопонимании срока исковой давности  
(А.И. Муранов, Л.С. Балеевских) ........................................................227
Договор присоединения как специальный механизм контроля 
над справедливостью финансовых сделок в России:  
упущенные возможности и перспективы (А.И. Савельев) ...............253
«Техническая» эмиссия облигаций (А.С. Селивановский) ................326
О некоторых проблемах лизинговых договоров  
(М.Ю. Церковников) ..........................................................................345

Содержание

иностранный опыт

The Draft Pledge Provisions of the Russian Civil Code  
and the Russian Law on Pledge Compared with the UNCITRAL  
Legislative Guide on Secured Transactions (Spyridon V. Bazinas) ..........362
Ценные бумаги, учитываемые записью на счете, –  
новое имущественное право? (Вольфганг Виганд) ............................391
Interest in Securities under Swedish Law (Erica Johansson) ................. 409
Природа плавающего обеспечения (Эйлис Ферран) .........................440
Путь науки (корпоративного) права (Брайан Р. Чеффинс) ...............472

от редактора

Уважаемые коллеги!

Позвольте вам представить второй выпуск сборника статей «Частное право и финансовый рынок». Как и первая книга, вышедшая в свет 
в 2011 г., он объединяет исследования, раскрывающие различные цивилистические аспекты функционирования финансовых институтов. 
К сожалению, путь нового сборника на книжные полки был не столь 
легким, как у его предшественника. Тем не менее он вышел в свет, 
в чем во многом заслуга авторов, которые предоставили свои статьи 
для включения в книгу и терпеливо ожидали ее выхода в свет, за что 
следует их поблагодарить. Безусловно, очень долго ожидать своей 
публикации – тяжелое бремя, а потому мы считаем своим долгом еще 
раз публично высказать им слова признательности. 
Хочется отметить и еще один важный момент. В процессе подготовки данного сборника большую моральную и профессиональную 
поддержку автору этих слов оказывал Алексей Николаевич Жильцов, 
начальник отдела международного частного права Исследовательского 
центра частного права при Президенте РФ, главный редактор журнала 
«Вестник международного коммерческого арбитража» (теперь – «Российский журнал международного арбитража»). Вполне возможно, что 
без его поддержки и советов эта книга так и не вышла бы из печати. 
5 октября 2013 г. он отметил свой 50-летний юбилей. Помимо прочего, 
хочется, чтобы и эта книга выступила своеобразным доказательством 
уважения автора этих строк по отношению к юбиляру.
Стоит обратить внимание читателей на то, что некоторые материалы представлены на языке оригинала, без соответствующего перевода. 
Причиной подобного решения стала отнюдь не попытка избежать 
трудностей поиска хорошего переводчика и соответствующей редактуры. Дело в том, что опыт предыдущей книги показал необходимость ориентироваться не только на русскоговорящего читателя, 
но и на международных специалистов, которые могут заинтересоваться 
представленными в сборнике материалами. 

От редактора

6

При составлении данного сборника мы пытались сделать его содержание сбалансированным. Как и прошлый выпуск, настоящий 
сборник включает в себя не только тексты, которые будут интересны 
прежде всего юристам-практикам, но и работы, посвященные теоретическому осмыслению правовых конструкций, имеющих отношение 
к развитию финансов. В этой связи хочется особо обратить внимание 
на статью В.А. Белова о структуре договорного условия о расчетах 
и статью Д.В. Дождева, посвященную комиссорной оговорке при залоге. Думается, они будут интересны не только академическим кругам, 
но также и студентам, которые изучают финансовую проблематику, а также практикующим юристам, поскольку позволят по-новому 
взглянуть и систематически осмыслить уже привычные, казалось бы, 
категории. От себя же смеем уверить, что скрупулезный теоретический 
анализ Д.В. Дождева, внимание к деталям и системной аргументации 
В.А. Белова превращают чтение их материалов в удовольствие. Следует упомянуть также статью А.Е. Польщиковой о правовой природе 
факторинга. Этому договору современная академическая наука уделяет 
незаслуженно мало внимания, не говоря уже об использовании иностранного опыта в исследовательском дискурсе по данному вопросу. 
Между тем практический потенциал факторинга неоспорим, а потому 
надеемся, что и этот материал не останется незамеченным.
Практикующим специалистам наверняка будут интересны статьи 
А.И. Муранова и Л.С. Балеевских, комментирующих Определение 
КС РФ по поводу жалобы ОАО «Газпромбанк» на неконституционность п. 1 ст. 200 ГК РФ (в связи с предъявлением ему требований 
об уплате убытков акционерами ОАО «Газпром», реестр которых он 
вел) и А.С. Селивановского, известного специалиста в области финансов, об эмиссии облигаций. Как всегда, тексты этих авторов показывают детальное знание проблематики и практическую направленность. 
Хочется обратить внимание читателя и на материал М.А. Церковникова о лизинговых договорах, особенно актуальный в связи с принятием ВАС РФ в марте этого года Постановления Пленума ВАС РФ 
«О некоторых вопросах, связанных с договором выкупного лизинга». 
Правовая природа отношений выкупного лизинга до сих пор остается 
предметом дискуссий, в то время как практическое значение их квалификации как заемных или арендных способно затронуть большое 
количество экономических связей. Надеемся, что данная статья поможет читателям сформировать свое собственное аргументированное 

От редактора

7

мнение. То же самое хочется сказать о статье А.И. Савельева, которая 
посвящена анализу конструкции договора присоединения как инструмента финансового рынка. Эта модель заключения договора широко 
распространена в финансовой практике, однако работ, рассматривающих ее через призму отношений на финансовом рынке, не так много. 
Особенную остроту этой статье придает принятие Пленумом ВАС РФ 
Постановления «О свободе договора и ее пределах», которое непосредственно затрагивает поднятые автором проблемы, что удачно им 
отмечено и проанализировано. Не менее любопытен обзор практики 
украинских судов о поручительстве, представленный К.Ю. Молодыко. 
Сейчас сложно предугадать дальнейшее развитие гражданского законодательства и правоприменения на Украине, однако думается, что 
данная статья в некоторой степени заполнит информационный вакуум 
относительно правового регулирования обеспечительных сделок в этой 
стране, выступив своеобразной «отправной точкой» в анализе.
К описанным материалам примыкает и статья автора этих строк, 
представляющая собой комментарий к Постановлению Президиума 
ВАС РФ от 11 июня 2013 г. № 18431/12 по делу ООО «Пролайн ЛТД» vs. 
ООО «Алмакс-Инвест», в котором были затронуты важные вопросы, 
связанные с регулированием двойной уступки прав требования и значения уведомления должника при цессии.
Цивилистическая теория ценных бумаг не может похвастаться большим количеством сравнительно-правовых исследований. Данный выпуск сборника пытается по мере возможности внести свой вклад в преодоление этой негативной тенденции. Так, интересующимся указанной 
проблематикой будет особенно интересен перевод статьи швейцарского 
специалиста Вольфганга Виганда о правовой природе бездокументарных ценных бумаг и статья известного шведского юриста Эрики 
Йоханссон о ценных бумагах по шведскому праву (на англ. языке). 
Реформа законодательства о залоге поставила на повестку дня 
большое количество практических и теоретических вопросов, в том 
числе сравнительно-правового характера. Понимая это, мы хотим 
представить читателям выполненный Р.С. Бевзенко превосходный перевод статьи профессора Кембриджского университета Эйлис Ферран 
о так называемом плавающем обеспечении (floating charge). Являясь 
крупным специалистом в области корпоративных финансов, профессор Ферран замечательно описывает генезис и существенные черты 
данного института, что позволяет рекомендовать ее статью самому 

От редактора

широкому кругу юристов. Отдельного упоминания заслуживает статья 
Спиридона Базинаса, руководителя рабочей группы по обеспечительным сделкам ЮНСИТРАЛ, специально подготовленная для сборника 
(на англ. языке). Она посвящена анализу норм о залоге с точки зрения 
опыта международных обеспечительных сделок, в частности документов ЮНСИТРАЛ. На момент подготовки данной статьи законодательные новеллы о залоге еще были законопроектом и успели опередить 
публикацию статьи, став законом в декабре прошлого года. Между 
тем с методической, сравнительно-правовой, догматической и даже 
комментаторской точки зрения статья Спиридона Базинаса ни в коей 
мере не утратила своей актуальности.
Вопросы корпоративного права подчас неразрывно связаны с вопросами правового регулирования финансирования. Развитию исследований в данной области призвана способствовать статья специалиста с мировым именем в области корпоративного права Брайана 
Чеффинса, профессора Кембриджского университета. Данная статья, 
посвященная анализу современных тенденций в западной науке корпоративного права, примечательна не только содержащейся в ней 
информацией, но и методологией автора. В иностранном исследовательском дискурсе она является знаковой, а потому мы рады предложить ознакомиться с ней и отечественному читателю. 
Необходимо выразить особую благодарность коллегам, которые 
помогли собрать средства на приобретение издательских лицензий на 
публикуемые материалы у иностранных издателей, – Анатолию Николаевичу Беседину, Константину Андреевичу Галину, Артему Георгиевичу 
Карапетову, Григорию Сергеевичу Осипову, Марии Сергеевне Осташенко, Андрею Игоревичу Пожиткову, Александру Ивановичу Савельеву, 
Сергею Леонидовичу Савельеву и Юридической компании «ДИЦЕРОС». 
К сожалению, учитывая стоимость прав, в настоящее время такие проблемы могут решаться только краудфандингом. Огромное спасибо всем 
друзьям, поддержавшим таким способом проект данного сборника! 
В заключение хочется выразить надежду на то, что второй выпуск 
сборника получит такие же положительные отзывы, как и его предшественник. Нужно еще раз сказать «спасибо» всем, кто принял участие 
в его судьбе, и выразить надежду на то, что следующий выпуск не заставит себя долго ждать.

М.Л. Башкатов

Вопросы теории

УСЛоВия о раСЧетах по догоВораМ  
кУпЛи-продажи (поСтаВки),  
аренды, на произВодСтВо раБот  
и ВозМездное оказание УСЛУг  
(по материалам российской договорной и арбитражной практики)

В.а. БелоВ,

доктор юридических наук,
профессор кафедры коммерческого права
юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова

Содержание условий о расчетах по коммерческим сделкам зависит 
от множества разноплановых факторов: существа сделки, ее правового 
режима, экономического положения, кредитоспособности и добросовестности ее участников, от того, в каких государствах они находятся, 
насколько высока мера заинтересованности в реализации соответствующей сделки для каждого из них, и других обстоятельств, среди 
которых все более и более весомую роль в последнее время начинает 
играть арбитражная практика.

1. общие положения

Расчетом называется процесс совершения платежа (оплаты), направленный на установление, изменение или прекращение денежного 
обязательства. Расчеты, совершаемые путем передачи денег (банкнот 
и монет Банка России), называются наличными; расчеты, осуществление которых не предполагает такой передачи, – безналичными. 
Ограничение максимального размера платежа наличными по одной 
сделке 100 тыс. руб. (см. ст. 34 Федерального закона от 10 июля 2002 г. 
№ 86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)»
1 и Указание 

1 Здесь и далее используются тексты нормативных актов, содержащиеся в СПС 
«КонсультантПлюс». 

Условия о расчетах по договорам

11

ЦБ РФ от 20 июня 2007 г. № 1843-У) приводит к тому, что расчеты 
в подавляющем большинстве коммерческих сделок осуществляются 
безналичным способом. Условие коммерческого договора о расчетах – 
это почти всегда условие о расчетах безналичных. 
Условие о безналичных расчетах теснейшим образом связано с условием о сумме денежного обязательства, во имя возникновения, изменения или прекращения которого расчеты должны будут производиться. 
Предварительное определение суммы этого обязательства (или указание 
по крайней мере на способ ее определения) составляет необходимую 
предпосылку всякого условия о безналичных расчетах. Без определения 
суммы платежа (расчетов) условие о них будет беспредметным.
Столь же тесно и непосредственно с условием о безналичных расчетах всегда связано и условие об ответственности за нарушение денежного обязательства, необходимой предпосылкой наступления которой 
будет нарушение условия о безналичных расчетах.
Несмотря на отмеченную самую тесную и непосредственную связь 
условий о сумме денежного обязательства и об ответственности за его 
нарушение с условием о расчетах по этому обязательству, нельзя не признать, что это все же различные условия (ср., например, ст. 395 ГК РФ 
об ответственности за нарушение денежного обязательства или его 
же ст. 485 о цене товара со ст. 486 об оплате товара), формирующиеся 
под влиянием различных обстоятельств, восполняемые (при недостатке 
договоренности по ним) различным образом. Нелишне заметить и то, 
что ни одно из этих условий не связано с другим настолько, чтобы 
неразрывно следовать его судьбе: так, например, изменение суммы 
денежного обязательства или ответственности за его нарушение совсем 
необязательно должно повлечь за собой еще и автоматическое изменение условия о расчетах. Сказанное позволяет считать рассматриваемые 
условия хотя и взаимосвязанными, но все же различными и в известной 
степени автономными. Вследствие подобной относительной самостоятельности условий о сумме денежного обязательства и об ответственности за его нарушение, с одной стороны, и о расчетах по денежному 
обязательству – с другой, ни сами эти условия, ни их связь с условием 
о расчетах мы в настоящей статье рассматривать не будем.
Менее очевидна, но столь же несомненна связь условия коммерческого договора о расчетах с теми его параграфами, которые определяют 
содержание, срок и технологию совершения встречного предоставления – акта, эквивалентом которого в конечном счете становятся без

Вопросы теории

12

наличные расчеты по денежному обязательству. В ряде случаев связь 
эта предопределяется типологией коммерческой сделки, вследствие 
чего получает характер, можно сказать, естественный и несомненный; в других устанавливается сторонами принудительно, исходя 
из особенностей конкретной ситуации, в которой совершается данная 
конкретная сделка. Нормальной и естественной можно было бы считать практику расчетов по сделкам купли-продажи, осуществляемых 
по схеме «утром – стулья, вечером – деньги», т.е. схеме так называемой 
последующей оплаты; что же касается договоров, предполагающих 
предварительные затраты получателя денег на приобретение или создание предмета предоставления (поставки, подряда, заказа и т.д.), 
то для них будут характерны расчеты с частичной предварительной 
(авансовой) оплатой. А вот в ситуации, когда контрагентом по договору 
выступает лицо, платежеспособность или добросовестность которого 
вызывает сомнения, нормальная схема последующих расчетов может 
быть, согласно договоренности сторон, разрушена и заменена схемой 
аномальной, искусственной – «утром – деньги, вечером – стулья», 
т.е. схемой 100%-й предварительной оплаты. Коротко говоря, производство расчетов – вполне или в части – по денежному обязательству 
может либо обусловливаться совершением встречного предоставления, 
либо обусловливать его. Не рассматривая возможного содержания 
условия о таком предоставлении, мы тем не менее вынуждены будем 
уделить некоторое внимание описанной здесь его связи с условием 
о расчетах. Причиной тому, как будет показано ниже, является современная арбитражная практика, совершенно неверно трактующая 
эту связь.
Содержание условия о собственно безналичных расчетах (в каком бы коммерческом договоре оно ни фигурировало), необходимо 
предполагает определение как минимум следующих пяти элементов: 1) основания своего совершения, т.е. определения того, за что, 
по какому обязательству производятся расчеты; 2) валюты, в которой 
они будут осуществляться; 3) срока и иных условий осуществления; 
4) формы (порядка, способа, технологии) и 5) реквизитов, с использованием которых они будут происходить. Это обобщение способен 
сделать, пожалуй, всякий юрист, знакомый с содержанием ст. 140, 
317, 486–489, 500, 516, 614, 711, 861–885 ГК РФ, обладающий здравым 
смыслом и самым минимальным опытом обслуживания коммерческих 
сделок. Отражение контрактным условием о безналичных расчетах