Актуальные правовые аспекты современной практики международного коммерческого оборота

ÌÎÑÊÂÀ 2016

Всероссийская академия внешней торговли
Международно-правовой факультет

АКТУАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ
СОВРЕМЕННОЙ ПРАКТИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО
КОММЕРЧЕСКОГО ОБОРОТА

Сборник статей

Под общей редакцией
доктора юридических наук, профессора
А.С. Комарова

Актуальные правовые аспекты современной практики международного 
коммерческого оборота: Сборник статей / Под общей ред. докт. юрид. 
наук, проф. А. С. Комарова. — М.: Статут, 2016. — 272 с.

Настоящий сборник включает в себя статьи по отдельным актуальным вопросам международного частного и зарубежного гражданского и торгового права в основном по вопросам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности. В публикуемых 
материалах содержится анализ нового российского законодательства 
по некоторым вопросам международного частного права, освещается 
международная судебная и арбитражная практика применения права 
к внешнеэкономическим сделкам, рассматриваются принятые в последнее время международные документы по вопросам регулирования экономических правоотношений с иностранным элементом.
Сборник посвящен памяти выдающихся российских ученых в области правового регулирования международного коммерческого 
оборота и международного коммерческого арбитража профессоров 
В. С. Позднякова и М. Г. Розенберга, долгие годы трудившихся во 
Всероссийской (до 1992 г. — Всесоюзной) академии внешней торговли. Поэтому в настоящее издание также включены воспоминания и 
другие мемориальные материалы, касающиеся их научной и практической деятельности.
Книга предназначена в первую очередь для юристов, других специалистов, занятых в сфере внешнеэкономической деятельности, а также для студентов, аспирантов и научных работников, занимающихся 
вопросами международного частного и зарубежного гражданского и 
торгового права.

Настоящая книга выходит при участии Школы права «Статут».

© Коллектив авторов, 2015
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2015

УДК 341.96
ББК 67.932.11

Издательство выражает искреннюю признательность Юрию Эдуардовичу Монастырскому 
за весомый вклад в издание настоящей книги

УДК 341.96
ББК 67.932.11
ISBN 978-5-8354-1185-6

ISBN 978-5-8354-1185-6

А 43

Предисловие

Представляемый читателю сборник научных статей и мемориаль‑
ных материалов подготовлен в память о выдающихся отечественных 
специалистах в области правового регулирования внешнеэкономи‑
ческих связей профессора В.С. Позднякова (1919–1995 гг.) и про‑
фессора М.Г. Розенберга (1925–2013 гг.). Научная и педагогическая 
деятельность этих замечательных ученых на протяжении нескольких 
десятилетий была связана с Всероссийской (до 1992 г. — Всесоюзной) 
академией внешней торговли (ВАВТ), признанной кузницей отече‑
ственных кадров для сферы внешнеэкономической деятельности.
До начала 90‑х гг. прошлого века главная задача ВАВТ состояла 
в профессиональной подготовке руководящих работников для систе‑
мы, осуществлявшей государственную монополию внешней торговли. 
На выпускников Академии возлагались ответственные задачи по осу‑
ществлению внешнеторгового оборота всей страны, обслуживавшего 
все народное хозяйство страны и составлявшего многие миллиарды 
долларов. Безусловно, выполнение этих функций требовало высочай‑
шей профессиональной квалификации.
Важной составной частью в процессе подготовки специалистов 
в ВАВТ было глубокое изучение правовых дисциплин, которое включа‑
ло в себя изучение не только отечественного права с акцентом на осо‑
бенности его применения к внешнеторговым операциям, но также 
и близкое знакомство с основными положениями гражданского и тор‑
гового права зарубежных стран. В постсоветский период традиция 
высокого уровня правовой подготовки специалистов была подкреплена 
созданием в ВАВТ международно‑правового факультета. Это позволи‑
ло, основываясь на высокой квалификации и авторитете преподава‑
ния правовых дисциплин, укрепить позиции правовых кафедр ВАВТ 
в качестве лидеров в своей сфере деятельности.
Именно на этом поприще, внося неоценимый вклад, многие 
годы успешно трудились профессор В.С. Поздняков и профессор 
М.Г. Розенберг, передавая слушателям и студентам свои во многом 
уникальные знания и обширный опыт в сложнейшей сфере право‑
вого регулирования различных видов экономической деятельности 
на международных рынках. В этот период благодаря их деятельности 
был создан значительный массив учебных материалов и научных ис‑
следований в этой сфере, результаты которых широко использовались 
в правотворческой и правоприменительной работе как внутри страны, 

3

так и при разработке международных правовых документов, которыми 
регулировались отношения по внешней торговле.
Трудно переоценить роль В.С. Позднякова и М.Г. Розенберга 
в развитии отечественной практики разрешения международных ком‑
мерческих споров, высокий профессионализм, которой был признан 
на международном уровне и во многих отношениях считался эталоном 
в подходе к решению споров с участием иностранных партнеров. Они 
неоднократно участвовали в правительственных делегациях на меж‑
дународных конференциях, в деятельности международных органи‑
заций, обсуждавших актуальные вопросы правового регулирования 
международной торговли.
На протяжении почти двух десятков лет профессор В.С. Поздня‑
ков возглавлял самый известный отечественный арбитражный ор‑
ган, рассматривавший внешнеторговые споры, — Внешнеторговую 
арбитражную комиссию при Торгово‑промышленной палате СССР 
(ВТАК), которая в настоящее время продолжает действовать под на‑
званием Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС). 
М.Г. Розенберг оставался членом ВТАК/МКАС на протяжении мно‑
гих лет и безоговорочно считался одним из самых опытных арби‑
тров. Деятельность этого арбитражного органа всегда имела большое 
практическое значение для развития отечественной внешнеэконо‑
мической деятельности, поскольку создавала важные предпосылки 
для эффективного использования отечественными предприятиями 
принятых в международной торговле способов правовой защиты своих 
экономических интересов.
Не вызывает сомнений, что не одно поколение отечественных юри‑
стов, специализирующихся на правовом обслуживании внешнеэконо‑
мической деятельности, должно быть благодарно этим выдающимся 
правоведам за то, что они получили возможность изучать и использовать 
в своей практике обширные научно‑практические материалы, связанные 
с анализом содержания и применения важнейших правовых источников, 
используемых при разрешении внешнеэкономических споров.

А.С. Комаров, 
профессор, доктор юридических наук, 
заведующий кафедрой международного частного права 
Всероссийской академии внешней торговли

Предисловие

НАУЧНЫЕ СТАТЬИ

М.П. БАРДИНА,
профессор кафедры международного частного права  
Всероссийской академии внешней торговли

основание Применения ПринциПов УнидрУа 

При разрешении междУнародных 

коммерческих сПоров По сУществУ сПора

Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА
1 
как документ, созданный авторитетной международной организацией, 
устанавливающий общие нормы для международных коммерческих 
договоров и доступный на многих языках, получает все большое при‑
знание при ведении переговоров по согласованию условий междуна‑
родных коммерческих контрактов
2. Учитывая бесспорные преиму‑
щества применения Принципов для регулирования контрактов перед 
применением национального права, стороны выбирают Принципы
3.
Однако любые контракты могут нарушаться, в связи с чем сто‑
роны обращаются для разрешения спора в суд или международный 
коммерческий арбитраж. В связи с этим в данной статье предлагается 
рассмотреть следующие вопросы:
1. Будет ли арбитражный суд или международный коммерческий 
арбитраж рассматривать спор по существу на основе выбранных сто‑
ронами Принципов, также как на основе выбранного сторонами на‑
ционального права?

1 Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010: Пер. с англ. 
А.С. Комарова. М.: Статут, 2013. С. LXXIV.
2 См.: Bonell M.J. An International Restatement of Contract Law // The UNIDROIT 
Principles of International Commercial Contracts. 3ed., Transnational Publishers. Inc. Ardsley. 
N.Y., 2005. P. 26.
3 Cм.: Born G. International Commercial Arbitration. 2009. Vol. II. P. 2243.

6

2. Могут ли судьи или арбитры при отсутствии соглашения сторон 
о применимом праве признать применимым к рассмотрению спора 
по существу Принципы УНИДРУА?
1. Известно, что как суд, так и международный коммерческий ар‑
битраж применяют к рассмотрению спора по существу право, согла‑
сованное сторонами, исходя из принципа автономии воли сторон, 
однако при этом они руководствуются разными правовыми нормами.
1.1. Арбитражный суд, как предусмотрено п. 5 ст. 13 АПК РФ, в со‑
ответствии с международным договором Российской Федерации, феде‑
ральным законом, соглашением сторон, заключенным в соответствии 
с ними, применяет нормы иностранного права.
Такое соглашение сторон должно соответствовать положениям 
ст. 1210 «Выбор права сторонами договора» ГК РФ, согласно которой 
стороны могут выбрать по соглашению между собой право, которое 
подлежит применению к их правам и обязанностям.
Однако Принципы УНИДРУА не являются источником права 
в традиционном смысле, выбор которого предусмотрен этой статьей. 
Принципы имеют иную правовую природу, характеризуются как совре‑
менное lex mercatoria, как транснациональное право, которое не вхо‑
дит в правовую систему государства. Как предусмотрено в Преамбуле 
Принципов УНИДРУА, они могут применяться, когда стороны согла‑
сились в том, что их договор будет регулироваться «общими принци‑
пами права», lex mercatoria или тому подобным.
Таким образом, арбитражный суд, основываясь на ст. 1210 ГК РФ, 
при выборе сторонами Принципов УНИДРУА, не будет рассматри‑
вать спор по существу на их основе, так же как он стал бы рассматри‑
вать спор на основе согласованного сторонами национального права. 
Как отмечается в комментарии к Преамбуле (п. 4 «Принципы как нор‑
мы права, регулирующие договор») применительно к рассмотрению 
спора судом, свобода сторон выбирать право, регулирующее их дого‑
вор, традиционно ограничивается ссылкой на национальное право, 
поэтому ссылка сторон на Принципы обычно будет рассматриваться 
как простое соглашение об их инкорпорировании в договор. В то время 
как право, регулирующее договор, должно быть установлено на основе 
норм международного частного права, в результате чего Принципы 
УНИДРУА будут связывать стороны только в той мере, в какой они 
не будут затрагивать императивные нормы применимого права, от ко‑
торых стороны не вправе отступить. Таким образом, если стороны 
подчинили контракт Принципам УНИДРУА, при рассмотрении спора 
арбитражным судом Принципы могут быть применимы только в преде‑
лах регулирования диспозитивных норм, не затрагивая императивные 

7

Основания применения Принципов УНИДРУА

нормы применимого права, от которых стороны не могут отступать, 
т.е. будут применяться только в объеме договорных условий.
1.2. Условия и порядок применения Принципов международным 
коммерческим арбитражем кардинально отличаются. Правовой осно‑
вой выбора применимого права сторонами при рассмотрении спора 
международным коммерческим арбитражем является п. 1 ст. 28 За‑
кона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г. (далее — 
Закон РФ 1993 г.), согласно которой третейский суд разрешает спор 
в соответствии с такими «нормами права», которые стороны избра‑
ли в качестве применимых к существу спора. В этой статье, также 
как и в ст. 1210 ГК РФ, закреплен как исходный принцип автономии 
воли сторон, но разница состоит в том, что стороны могут выбрать со‑
гласно ст. 1210 ГК РФ право, а согласно п. 1 ст. 28 Закона РФ 1993 г. — 
«нормы права».
Однако юристам практически любой области права (кроме пра‑
вового регулирования международного коммерческого арбитража) 
в отмеченном различии трудно найти принципиальные расхождения. 
Действительно, разве разрешение спора на основе применимого права 
не состоит именно в применении норм права, т.е. норм национальной 
правовой системы или международного договора, который стал частью 
этой правовой системы после его ратификации государством? Да, 
для любой области это именно так, но не для правовой сферы междуна‑
родного коммерческого арбитража, где словосочетание «нормы права» 
стало специальным термином, который приобрел совершенно особое 
значение. Оно незнакомо юристам в других областях, но все больше 
специалистов в области международного коммерческого арбитража 
могут себя считать посвященными в некое закодированное значение 
этого словосочетания, известно только правовому языку международ‑
ного коммерческого арбитража
1.
Общепризнано (как будет показано далее), что это специальное 
значение термина «нормы права» включает транснациональное право, 
которое не входит в правовую систему государства, современное lex 
mercatoria, в котором Принципы УНИДРУА занимают основное место.

1 См. подробнее: Бардина М.П. Выбор сторонами «норм права» при рассмотрении 
спора международным коммерческим арбитражем // Международные отношения и пра‑
во: взгляд в ХХI век. Материалы конференции в честь заслуженного деятеля науки РФ, 
д. ю. н., проф. кафедры международного права юридического факультета Санкт‑Пе‑
тербургского государственного университета Л.Н. Галенской / Под ред. С.В. Бахина. 
СПб.: Издательский дом Санкт‑Петербургского государственного университета, 2009. 
С. 341–355.

8

М.П. Бардина

Таким образом, основываясь на норме п. 1 ст. 28 и специальном 
значении термина «нормы права», стороны вправе выбрать Принци‑
пы УНИДРУА как применимые нормы права при подчинении спора 
международным коммерческим арбитражем и этому выбору должны 
следовать арбитры. Важно отметить, что, как предусмотрено в п. 4 
комментария к ст. 1.4 Принципов (императивные нормы), при рас‑
смотрении спора арбитражем Принципы уже не ограничены обычны‑
ми императивными нормами какого‑либо внутреннего права. Таким 
образом, выбор сторонами Принципов как применимых норм права 
можно в этом случае сравнить с выбором иностранного права, которое 
включает диспозитивные и императивные нормы.
1.3. Итак, принципиальное различие в возможности применения 
Принципов при рассмотрении спора по существу арбитражным судом 
и международным коммерческим арбитражем обусловлено специаль‑
ным значением термина «нормы права». Однако каким образом можно 
подтвердить, что именно такое понимание термина имеется в виду 
в п. 1 ст. 28 Закона РФ 1993 г.?
Ответ на этот вопрос начнем с того, что, как указано в преамбуле 
Закона, он был принят, учитывая положения Типового закона о меж‑
дународном торговом арбитраже ЮНСИТРАЛ 1985 г., одобренного 
Генеральной Ассамблеей ООН, для возможного использования госу‑
дарствами в своем законодательстве в целях создания единообразного 
регулирования.
Следовательно, толкование содержащихся в Законе РФ 1993 г. тер‑
минов и формулировок, включая выражение «нормы права» в ст. 28 
Закона (которая в п. 1 полностью текстуально воспроизводит п. 1 ст. 28 
Типового закона), определяется, учитывая международное происхож‑
дение Закона РФ 1993 г., его нацеленность на создание единообразного 
регулирования, тем значением, которое имелось в виду разработчиками 
Типового закона.
Важность обеспечения единообразного применения законодатель‑
ства о международном коммерческом арбитраже, принятого на основе 
Типового закона, подтверждается внесением в 2006 г. в данный Закон 
ст. 2А «Международное происхождение и общие принципы», в п. 1 
которой предусмотрено, что при толковании настоящего Закона над‑
лежит учитывать его международное происхождение и необходимость 
содействовать достижению единообразия в его применении и соблю‑
дению добросовестности
1.

1 http://www.uncitral.org/pdf/russian/texts/arbitration/ml‑arb/A1R.pdf

9

Основания применения Принципов УНИДРУА

Однако в Типовом законе о международном торговом арбитраже 
и соответственно в принятых на его основе национальных законах 
отсутствует толкование содержащихся в нем терминов, в том числе 
и термина «нормы права», что сделало бы содержание этого термина 
общеизвестным и общедоступным для всех, кто обратится к тексту 
Закона.
Чем же подтверждается такое значение термина?
Известно, что разработчики Типового закона, включив в п. 1 ст. 28 
право сторон избрать «нормы права», использовали термин, уже по‑
лучивший в сфере регулирования международного коммерческого 
арбитража специальное значение. В литературе отмечалось, что термин 
«нормы права» с таким специальным значением был впервые введен 
Декретом Франции о международном коммерческом арбитраже 1981 г., 
включен в ст. 1496 ГПК Франции, согласно которой стороны, а в от‑
сутствии их выбора и арбитры, могли свободно выбирать нормы права, 
применимые к их спору. При этом комментаторы были едины в при‑
знании отсылки к транснациональным нормам и суды не оспаривали 
это толкование; то же выражение и с тем же значением использовали 
и некоторые другие правовые системы
1.
То, что именно такое толкование термина «нормы права» призна‑
валось при разработке Типового закона ЮНСИТРАЛ, подтверждают 
опубликованные рабочие материалы в рамках ЮНСИТРАЛ (travaux 
preparatoires). Как отмечает А.С. Комаров со ссылкой на материалы 
разработки Типового закона, смысл и цель использования в тексте 
Типового закона термина «нормы права» заключались в том, чтобы 
дать возможность сторонам предусматривать в качестве lex contractus 
не только право в его обычном смысле, т.е. нормы, составляющие часть 
какой‑то определенной национальной правовой системы, но также 
и правовые нормы, разработанные на международном уровне, содер‑
жащиеся как в конвенциях, так и в аналогичных юридических тек‑
стах, которые еще не приобрели обязательной силы в качестве права, 
не стали частью правовой системы государства
2.
При разработке Закона этот термин был противопоставлен термину 
«право» в п. 2 ст. 28 Закона, где речь идет о праве, выбранном арбит‑
рами, которым в результате дискуссии было решено предоставить 
меньшую свободу, чем сторонам в отношении источников, которые 
могут быть выбраны как основа для рассмотрения спора по существу. 

1 См.: Fouchard Ph., Gaillard E., Goldman B. On International Commercial Arbitration / 
Ed. by E. Gaillard and J. Savage. The Hague, Boston; London, 1999. Р. 802.
2 См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федера‑
ции / Под ред. А.Л. Маковского и Е.А. Суханова. М., 2002. С. 307.

10

М.П. Бардина