Договорное право России:
реформирование, проблемы и тенденции развития

НОРМА
ИНФРАМ
Москва, 2016

Договорное право России:
реформирование, проблемы
и тенденции развития

Московский государственный юридический университет
имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

Под общей редакцией
доктора юридических наук, профессора
Л. Ю. Василевской

УДК 347.44/.47(470+571)
ББК 67.404.2(2Рос)
Д59

Монография подготовлена коллективом кафедры гражданского
права Московского государственного юридического университета
имени О. Е. Кутафина (МГЮА) в составе:
Богданова Е. Е., доктор юридических наук, профессор — гл. 1;
Василевская Л. Ю., доктор юридических наук, профессор — преди
словие, гл. 4;
Гринь Е. С., кандидат юридических наук, старший преподава
тель — гл. 6;
Гринь О. С., кандидат юридических наук, доцент — гл. 3;
Малеина М. Н., доктор юридических наук, профессор — гл. 5;
Подузова Е. Б., кандидат юридических наук, старший преподава
тель — гл. 2.

Д59
Договорное право России: реформирование, проблемы и тен
денции развития : монография / под общ. ред. Л. Ю. Василев
ской. — М. : Норма : ИНФРАМ, 2016. — 192 с.

ISBN 9785917686776 (Норма)
ISBN 9785160114651 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161037201 (ИНФРАМ, online)

В книге раскрываются основные и дискуссионные проблемы договорного
права в условиях реформирования гражданского законодательства.
Для студентов, магистрантов, аспирантов, преподавателей юридических и
экономических факультетов вузов, а также для практикующих юристов и всех
интересующихся проблемами современного договорного права.

УДК 347.44/.47(470+571)
ББК 67.404.2(2Рос)

Данная работа подготовлена в рамках Программы стратегического развития ФГБОУ
ВПО «Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина
(МГЮА)»; НИР «Новые договорные конструкции и реформирование классических до
говорных моделей в условиях перехода к инновационной экономике», проект № 2.1.1.4.

Работа подготовлена при информационной поддержке справочной правовой системы
«КонсультантПлюс».

ISBN 9785917686776 (Норма)
ISBN 9785160114651 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161037201 (ИНФРАМ, online)
© Коллектив авторов, 2016

Предисловие

30 декабря 2012 г. был принят Федеральный закон № 302ФЗ
«О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации» — первый из федеральных законов,
содержащих важнейшие изменения и дополнения действующего
Гражданского кодекса РФ (ГК РФ). За ним последовало принятие це
лой серии федеральных законов, кардинально менявших устоявшую
ся систему представлений о многих институтах гражданского права и
позволявших судить о реальных масштабах законотворческой дея
тельности.
Такое законодательное решение не явилось неожиданностью для
цивилистов. Оно основывалось на положениях Концепции развития
гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной
Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства 7 октября 2009 г.1, и разработанном на
ее основе проекте изменений ГК РФ. Содержание и объем предусмот
ренных проектом изменений и дополнений позволяют рассматривать
его как проект существенной модернизации ГК РФ, прежде всего его
части первой, включающей наиболее общие и принципиальные поло
жения российского гражданского права. Опубликованный проект фе
дерального закона № 475386 «О внесении изменений в части первую,
вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Феде
рации, а также в отдельные законодательные акты Российской Феде
рации»2 (далее — Законопроект, Проект) вызвал бурную реакцию в
научной среде: многие положения подверглись обоснованной крити
ке. При разработке и особенно последующем обсуждении Законопро
екта возникло немало острых споров, дискуссий относительно пони
мания и значения основополагающих институтов, категорий, поня
тий договорного права.

1 См.: Концепция развития гражданского законодательства Российской Федера
ции / вступ. сл. А. Л. Маковского. М., 2009. С. 25, 48, 49.
2 Разработан Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства. Опубликован 7 февраля 2012 г. на сайте «Российской
газеты».

Настоящая работа не является систематическим рассмотрением
всех основных институтов и положений российского договорного
права. В центре внимания каждого автора — выяснение исходных для
рассматриваемой сферы отношений понятий, проблем, спорных во
просов, вызванных реформированием гражданского законодатель
ства.
Надеемся, что каждый читатель найдет в книге нечто полезное и
интересное для себя, узнает, какие вопросы договорного права сего
дня актуальны и как они решаются в дискуссиях цивилистов.

6
Предисловие

Р а з д е л I
РАЗВИТИЕ ОБЩИХ ПОЛОЖЕНИЙ
ДОГОВОРНОГО ПРАВА

Глава 1. Эволюция принципов договорного права
в условиях реформы гражданского законодательства

1. Принцип добросовестности
и его влияние на развитие договорного права

Проводимая в последние годы реформа гражданского законода
тельства не могла не затронуть проблему совершенствования принци
пов правового регулирования тех общественных отношений, которые
входят в предмет гражданского права.
В связи с этим следует отметить, что в европейской правовой науке
сформировалась тенденция сокращения количества правовых норм
гражданского законодательства за счет применения основополагающих
принципов правового регулирования. Данная тенденция отражается в
названиях целого ряда актов, имеющих существенное значение для раз
вития как мирового, так и европейского договорного права. Принципы
европейского договорного права (PECL), Принципы международных
коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), Проект Общей сис
темы принципов, понятий и типовых правил Европейского частного
права (DCFR)1, относящиеся к так называемому soft law, т. е. актам ре
комендательного характера, содержат основные идеи, начала правового
регулирования договорных отношений. Представляет интерес мнение,
высказанное одним из разработчиков Гражданского кодекса Нидерлан
дов М. В. Хесселинком, о том, что при регулировании отношений, входя
щих в предмет гражданского права, целесообразнее переходить от регу
лирования с помощью норм к регулированию с помощью принципов2.

1 Данный Проект разработан Рабочей группой по подготовке Европейского граж
данского кодекса и Исследовательской группой по частному праву ЕС. См.: Principles,
Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of References
(DCFR) / Prepared by the Study Group on a European Civil Code and Research Group on EC
Private Law (Acquis Group) // URL: http://ec.europa.eu/justice/policies/civil/docs/dcfr_
outline_edition_en.pdf.
2 См.: Hesselink M. W. The Principles of European Contract Law: Some Choices Made by
the Lando Commission // Global Jurist Fronties. Vol. 1. Is. 1. 2001. P. 11.

Подобная тенденция свидетельствует о росте значения принципов
гражданского права в общем и договорного права в частности при не
посредственном регулировании общественных отношений.
В отечественном гражданском законодательстве одним из самых
существенных изменений, касающихся принципов правового регули
рования, является введение в ГК РФ ст. 1, которая предусматривает,
что при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и
при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских
правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не впра
ве извлекать преимущество из своего незаконного или недобросове
стного поведения. Данная редакция ст. 1 ГК РФ завершает дискуссию
о целесообразности включения в Кодекс принципа добросовестно
сти.
Следует отметить, что на международном уровне впервые понятие
добросовестности получило отражение в Венской конвенции о до
говорах международной куплипродажи товаров от 11 апреля 1980 г.:
в ст. 7 (1) предусматривается правило, согласно которому при толко
вании Конвенции необходимо «соблюдать добросовестность в между
народной торговле».
Более широкий подход был применен в США. Законодатель в
ст. 1203 Единообразного торгового кодекса установил: «На каждый
контракт или обязательство налагается обязанность добросовестности
при их исполнении и принудительном осуществлении». Для этих це
лей в ст. 1201 добросовестность определена как «честность во всем,
что касается поведения или сделки». Однако в данном контексте при
менение добросовестности ограничено исполнением и принудитель
ным осуществлением обязательства и не распространяется на преддо
говорную стадию.
Более широкий подход к добросовестности применяется в иных
национальных и международных актах. Например, ст. 242 Германско
го гражданского уложения (ГГУ) устанавливает, что «должник обязан
осуществлять исполнение добросовестно, как этого требуют обычаи
оборота»1.

8
Раздел I. Развитие общих положений договорного права

1 В. Ф. Эбке и Б. Штейнхауэр отмечают, что в договорном праве Германии доктри
на добросовестности выполняет три основные функции: служит основанием правовых
установлений судебной власти, формирует основания правовой защиты в конкретных
судебных делах, обеспечивает правовое основание распределения рисков в конкретных
договорах. См.: Ebke W. F., Steinhauer B. The Doctrine of Good Faith in German Contract
Law // Good Faith and Fault in Contract Law. Oxford, 2002. P. 171.

Согласно п. 3 ст. 1134 Французского гражданского кодекса (ФГК)
договоры должны исполняться добросовестно. Аналогичное правило
содержится в ст. 1375 Гражданского кодекса Италии1. Статья 1.7
Принципов международных коммерческих договоров (Принципов
УНИДРУА) устанавливает: «Каждая из сторон должна действовать в
соответствии с добросовестностью и честной деловой практикой в
международной торговле». Статья 1.106 (1) Принципов европейского
договорного права содержит правило, согласно которому при осуще
ствлении прав и исполнении обязанностей каждая из сторон должна
действовать в соответствии с добросовестностью и честной деловой
практикой. Таким образом, принцип добросовестности получил ши
рокое признание в зарубежных правопорядках в качестве одного из
основополагающих начал законодательства. Как уже отмечалось,
ст. 1 ГК РФ также предусматривает введение принципа добросовест
ности.
Закрепляя на законодательном уровне действие принципа добро
совестности, изложенная выше редакция ст. 1 ГК РФ всетаки не раз
решает проблему установления содержания данного принципа.
Проблема оказалась весьма сложной не только для отечественных ци
вилистов, но и для ученых других стран. В частности, английский ис
следователь Р. Гуд отмечал, что «мы в Англии полагаем трудным при
нять общую концепцию добросовестности, мы не знаем на самом де
ле, что это означает»2. В другом высказывании Р. Гуд указал, что
добросовестность есть «неопределенное понятие справедливости, ко
торое делает судебные решения непредсказуемыми»3. К. И. Склов
ский высказался еще более категорично: «Добрая совесть... не может
быть исчерпывающим образом определена даже доктринально, а тем
более легально»4. Австралийский автор Б. Зеллер в результате своего
исследования пришел к выводу, что добросовестность, несмотря на ее
«кажущуюся простоту», является неуловимым понятием5.
Сложность проблемы исчерпывающего формулирования содержа
ния оценки добросовестности обусловлена прежде всего тем, что доб

Глава 1. Эволюция принципов договорного права в условиях реформы
9

1 См.: Esecuzione di buona fede. Contratto deve essere eseguito secondo buona fede //
Codice civile e leggi complementari / eds. by R. Garofoli, M. K. Iezzi. Roma, 2008. P. 257.
2 Goode R. The Concept of «Good Faith» in English Law // URL: http://www.cnr.it/
CRDCS/goode.htm.
3 Ibid.
4 Скловский К. И. Применение норм о доброй совести в гражданском праве России //
Хозяйство и право. 2002. № 9. С. 79.
5 См.: Zeller B. Good Faith — the Scarlet Pimpernel of the CISG // URL: http://www.
cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/zeller2.html.

росовестность отражает некую систему представлений, сложившихся
в обществе, о нравственности поведения субъекта права в граждан
ском обороте, т. е. при приобретении, осуществлении и защите права,
а также при исполнении обязанности.
Обсуждая вопрос о нравственности поведения конкретного лица,
следует руководствоваться тем, как нравственность понимается об
ществом. На этическую природу добросовестности в свое время ука
зывал П. Эльцбахер. В частности, он писал: «Вопрос о том, противо
речит ли известный способ действий добрым нравам, есть вопрос
этического характера...»1. Философы при этом утверждают, что разли
чение морального и аморального, нравственного и безнравственного
в обществе основывается на категориях этики: добра и зла2. «В поня
тии добра отражается в виде абстрактной моральной идеи то, что
должно быть и заслуживает одобрения; люди выражают в понятии до
бра свои наиболее общие интересы, пожелания, надежды на буду
щее... Зло как понятие морального сознания выражает представление
о безнравственном, о том, что противоречит требованиям морали, за
служивает осуждения. Зло является общей абстрактной характеристи
кой отрицательных моральных качеств, таких, как жестокость, нена
висть, порок, насилие, предательство, жадность, скупость... При по
мощи понятий добра и зла люди дают оценку поступкам человека,
моральным качествам личности, взаимоотношениям людей, состоя
нию общества в целом»3.
Добросовестность участников гражданского оборота оценивается
на основе сложившихся в обществе нравственных устоев, а последние,
в свою очередь, определяются через сложившиеся в социуме представ
ления о добре и зле. Следовательно, оценочная категория добросовест
ности может быть понята и объяснена только посредством другой оце
ночной категории — нравственности, а эта категория — через оценоч
ные понятия добра и зла. Обилие используемых оценочных категорий
является, видимо, основной причиной того, что во всем мире, несмот
ря на длительную историю исследований, не могут достаточно удовле
творительно определиться с понятием и содержанием добросовестно
сти. Сложившуюся в обществе систему представлений о нравственно
сти поведения субъекта права, соответствующие оценки общества в

10
Раздел I. Развитие общих положений договорного права

1 Цит. по: Сливицкий В. И. Право на честное к себе отношение (из уроков западно
европейской гражданскоправовой жизни) // Сборник статей по гражданскому и торго
вому праву. Памяти проф. Г. Ф. Шершеневича. М., 2005. С. 489.
2 См.: Голубева Г. А. Этика: учебник. М., 2007. С. 130.
3 Там же. С. 132.