Правовое регулирование сделок на биржевом рынке


Правовое регулирование сделок на биржевом рынке

Е. А. Павлодский



Правовое регулирование сделок на биржевом рынке





Издательство НОРМА
Москва, 2009

УДК 347.731.15(100)
ББК 67.404.013.2(2Рос)
      П12



   Доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации Ефим Абрамович Павлодский (1941— 2009) был заместителем заведующего отделом гражданского законодательства и процесса Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, членом Научно-консультативного Совета при Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации. Опубликовал более 200 работ по банковскому законодательству, ценным бумагам и другим вопросам гражданского права, в том числе: «Случай и непреодолимая сила в гражданском праве» (М., 1978); «Банковский кредит и способы его обеспечения» (М., 1994); «Договоры организаций и граждан с банками» (М., 2000); «Кредитные организации в России: правовой аспект» (отв. ред.) (М., 2006).








                Павлодский Е. А.




П12 Правовое регулирование сделок на биржевом рынке / Е. А. Павлодский. — М. : Норма, 2009. — 144 с.
         ISBN 978-5-91768-041-5

         В книге с правовых позиций рассматриваются основные биржевые сделки: фьючерсные, форвардные, опционы, сделки РЕПО, СВОПы и депозитарные расписки. Анализируется российское и зарубежное законодательство. Приводится судебная практика. Использованы иностранные, переводные и отечественные источники.
         Работа может представлять интерес для практиков и научных сотрудников, студентов, аспирантов, преподавателей юридических и финансовых вузов.
УДК 347.731.15(100)
ББК 67.404.013.2(2Рос)
                            © Павлодский Е. А., 2009
                            © ООО «Юридическое издательство
ISBN 978-5-91768-041-5^^^^И НОРМА», 2009

                Предисловие





   Предлагаемая читателю работа посвящена основам правового регулирования биржевого рынка.
   В настоящее время биржевой рынок находится в ситуации стагнации. Особенно это касается фондового рынка, с которым связано состояние многих сбережений граждан. Но без биржевого рынка невозможно нормальное функционирование хозяйства в современном государстве.
   Вместе с тем правовое регулирование биржевого рынка находится в зачаточном состоянии. Основным источником его регулирования являются Биржевые правила. Законы и другие нормативные акты регулируют только отдельные вопросы. Так, дополнена ч. 2 ст. 1062 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), согласно нормам которой срочные сделки получили судебную защиту. В Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг) включены статьи об опционе эмитента (ст. 27¹) и российских депозитарных расписках (ст. 275).
   Разработаны проекты законов «О срочном рынке» («Об организованном и биржевом рынках»), «О ликвидационном неттинге» и др., однако ученые все еще спорят о правовой природе опционных сделок, доказывают правомерность сделок РЕПО, пытаются осмыслить с правовой позиции различные виды сделок СВОП.
   Выход из финансового кризиса во многом связан с возрождением современного биржевого рынка, что требует осмысления и дальнейшего развития правового регулирования биржевых сделок.
   Автор выражает благодарность заместителю генерального директора ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» Игорю Александровичу Бородину и руководителю правового де

Предисловие

партамента ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» Марине Михайловне Вильдановой за предоставленную возможность познакомиться с работой ММВБ, а также генеральному директору ЗАО «РИСК-ИНВЕСТ» Сергею Викторовичу Фищенко, раскрывшему «секреты» работы биржевого брокера.

Раздел I. Срочные сделки на биржевом рынке

Глава 1. Особенности регулирования организованного рынка




                § 1. Понятие и источники регулирования




   В настоящее время интерес к биржевому рынку, биржевым котировкам постоянно растет, поскольку многие граждане становятся инвесторами, напрямую сотрудничающими с фондовым и другими биржевыми и внебиржевыми рынками. С этих позиций раскрытие правового механизма деятельности организованного, и в первую очередь биржевого, рынка, несомненно, является актуальным.
   Организованный рынок состоит из биржевого и внебиржевого рынков. Эти рынки наряду с особенностями имеют много общего, в связи с чем предполагается объединить их правовое регулирование в одном нормативном акте: «О биржах и организованных торгах», проект которого разработан Министерством экономического развития РФ¹.
   Предметом настоящего исследования являются в первую очередь срочные сделки, т. е. сделки с отсроченным сроком исполнения.
   Этим сделкам противостоят кассовые или спотовые сделки, которые исполняются в момент заключения либо в течение незначительного времени после заключения соглашения².
   Еще до революции юрист Н. И. Нерсесов отмечал, что кассовые сделки совершаются в форме купли-продажи

   ¹ В ст. 3 данного проекта дается определение понятия «организованные торги», которое включает биржевые торги и внебиржевые торги.

   ² См.: Кидуэлл Д. С., Петерсон Р. Л., Блэкуэлл Д. У. Финансовые институты, рынки и деньги. Пер. с англ. М., 2000. С. 284.

Раздел I. Срочные сделки на биржевом рынке

немедленно и за наличные деньги с вручением бумаг из рук продавца в руки покупателя¹. В настоящее время оплата осуществляется в безналичном порядке в установленные биржами сроки, которые составляют от нескольких дней до двух недель.
    Так, согласно п. 15.8 Правил проведения торгов по ценным бумагам на Московской межбанковской валютной бирже (ММВБ) поставка ценных бумаг на счет депо покупателя в депозитарий осуществляется на пятый рабочий день после даты заключения сделки². Кассовая сделка по продаже ценных бумаг, согласно Правилам Санкт-Петербургской биржи, требует передачи покупателю ценных бумаг в течение 14 дней³.
    На Франкфуртской бирже ценных бумаг кассовые сделки должны быть исполнены в течение двух биржевых дней⁴.
    Кассовые (спотовые) сделки отличаются от срочных реальной поставкой биржевого товара. Спотовый рынок оперирует не стандартными лотами, а любым количеством товаров, определяемым сторонами договора. Кассовые (спотовые) сделки могут быть зарегистрированы только при резервировании денег и ценных бумаг. Заявки на совершение кассовых сделок на покупку или продажу ценных бумаг требуют предварительного помещения необходимых денежных средств на счет покупателя, а ценных бумаг — на счет депо, открываемый продавцу в депозитарии⁵.
    Серьезным недостатком внебиржевого рынка является отсутствие организатора торгов, подтверждающего условия контракта⁶, и, главное, механизма, если не исклю
    ¹ См.: Нерсесов Н. ^.Торговое право. М., 1896. С. 181.

² См.: http://www.micex.ru/off-line/legaldocs/legaldocument963.pdf.

    ³ См.: http://www.spbex.ru/np/trade/docs.stm.

    ⁴ См.: Alsheimer C. H. Die Rechtsnatur derivativer Finanzinstrumente und ihre Darstellung im Jahresabschlub. Frankfurt am Main, 2000. S. 70.

    ⁵ См.: Шарп У. Ф., Александер Г. Дж., Бэйли Дж. В. Инвестиции. Пер. с англ. М., 2006. С. 55; Халл Дж. К. Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты. Пер. с англ. М.; СПб.; Киев, 2007. С. 39.

    ⁶ Спорные вопросы о предмете внебиржевого договора разрешаются на основании записи телефонных разговоров. См.: Халл Дж. К. Указ. соч. С. 39.

Глава 1. Особенности регулирования организованного рынка 9 чающего риска неисполнения заключенного внебиржевого договора, то значительно его снижающего (на бирже таким регулятором в первую очередь является клиринговая палата)¹.
   Срочные договоры — сделки организованного рынка заслуживают внимания по причине отсутствия их в Гражданском кодексе РФ, спорности многих вопросов правового регулирования, что находит отражение в цивилисти-ческих работах².
   Необходимость правового осмысливания основных видов срочных сделок продиктована в первую очередь тем, что они прочно закрепились в зарубежной и отечественной практике.
   Сделки, заключенные на организованных торгах, являются разновидностью гражданско-правовых сделок. Эти сделки, так же как и любые другие, направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей (ст. 153 ГК РФ). По своей правовой природе большинство сделок следует отнести к купле-продаже³, они представляют собой соглашение, по которому одна сторона обязуется передать другой стороне в собственность товар, а другая в свою очередь — заплатить за него заранее обусловленную цену.
   Однако особенности биржевых сделок столь значительны, что еще до революции юрист В. Судейкин отмечал: «...они до такой степени осложняются, подвергаясь

   ¹ Сближение внебиржевого и биржевого рынков проявляется в том, что на внебиржевом американском рынке часто в целях минимизации рисков, связанных с оплатой сделки, внебиржевые рынки используют систему расчетов, близкую к маржинальной биржевой системе. См.: Халл Дж. К. Указ. соч. С. 75.

   ² В первую очередь следует назвать учебники по торговому и коммерческому праву. См., например: Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т. 2: Товар. Торговые сделки. М., 2003. С. 469; Цитович П. П. Труды по торговому и вексельному праву: В 2 т. М., 2005. Т. 1. С. 379 и др.; Коммерческое право: Учебник / Отв. ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлева. Ч. 2. СПб., 1998. С. 162.

   ³ См.: Волков А. В. Биржевое право. Т. 1. СПб., 1905. С. 92; Гессен Я. М. Биржевые сделки по русскому праву. Банковская энциклопедия. Т. 2. Киев, 1917. С. 348.

Раздел I. Срочные сделки на биржевом рынке

разного рода изменениям, что кажутся потерявшими свой первоначальный характер»¹.
   В соответствии с положениями ст. 7 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-I «О товарных биржах и биржевой торговле» (далее — Закон о товарных биржах) биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Данное определение незначительно отличается от дефиниции биржевой сделки, которая существовала в п. 1 ст. 29 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, в соответствии с которой к биржевым сделкам относились соглашения о взаимной передаче прав и обязанностей в отношении имущества (товаров, ценных бумаг и др.), допущенного к обращению на бирже, заключаемые участниками биржи в биржевом собрании в порядке, установленном законодательством о товарной и фондовой биржах и биржевыми уставами.
   Представляет интерес определение срочной биржевой сделки, которое существовало в первоначальной редакции § 48 германского Закона о биржах (его еще называют Законом о биржевой деятельности) 1896 г. Рассматриваемая норма устанавливала: «В качестве биржевой срочной сделки с товарами или ценными бумагами выступают купля-продажа или иные сделки на приобретение ценных бумаг с твердо определенным сроком поставки, если они заключаются по условиям сделки, установленным правлением биржи для срочных сделок купли-продажи, и если установление срочных цен осуществляется официально»².
   Основываясь на этой дефиниции, немецкие ученые выделяли три критерия биржевой срочной сделки: твердо установленные сроки поставки, заключение в соответствии с установленными условиями сделок и официальное установление курса. Отсюда делался вывод, что, если хотя

   ¹ Судейкин В. Биржа и биржевые операции. СПб., 1892. С. 66.

   ² Jaskulla E. M. Die Einfuhrung derivativer Finanzinstrumente an den deutschen Wertpapierborsen als Regelungsproblem. Frankfurt am Main; N. Y., 1995. S. 71.