Договоры в гражданском праве зарубежных стран

НОРМА
ИНФРАМ
Москва, 2022

Институт законодательства и сравнительного правоведения
при Правительстве Российской Федерации

Договоры
в гражданском праве
зарубежных стран

УДК 347.44(100)
ББК 67.404.2(3)
Д59

Одобрено секцией «Частное право» Ученого совета
Института законодательства и сравнительного правоведения
при Правительстве Российской Федерации

Рецензенты:
Е. Б. Козлова — доктор юридических наук, доцент, директор центра
научных исследований, профессор кафедры предпринимательского
права, гражданского и арбитражного процесса Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России);
А. М. Эрделевский — доктор юридических наук, главный научный
сотрудник отдела гражданского законодательства и процесса Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, профессор.

Д59
Договоры в гражданском праве зарубежных стран : монография / [Н. И. Гайдаенко Шер, Д. О. Грачев, Ф. А. Лещенков
и др. ; отв. ред. С. В. Соловьева]. — Москва : ИЗиСП : Норма :
ИНФРАМ, 2022. — 336 с.
ISBN 9785917689111 (Норма)
ISBN 9785160138459 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161065273 (ИНФРАМ, online)

В монографии представлено современное гражданскоправовое регулирование договорных отношений в гражданском обороте иностранных государств,
в первую очередь наиболее приверженных традициям римского права (США,
Германия, Канада, Швейцария, Франция, Великобритания), и европейских
стран, где появилось обновленное законодательство, вызванное сменой общественноэкономической формации (Венгрия, Хорватия, Чехия).
В работе рассматриваются источники правового регулирования, анализируются понятие гражданскоправового договора, классификации договоров, их
содержание и формы, способы заключения, изменения, прекращения, обеспечения исполнения.
Для научных работников, практикующих юристов, представителей бизнессообщества, преподавателей, студентов, аспирантов, а также для всех интересующихся вопросами гражданского права.
УДК 347.44(100)
ББК 67.404.2(3)

© Институт законодательства
ISBN 9785917689111 (Норма)
© и сравнительного правоведения
ISBN 9785160138459 (ИНФРАМ, print)
© при Правительстве
ISBN 9785161065273 (ИНФРАМ, online)
© Российской Федерации, 2018

NORMA
INFRAM
Moscow, 2022

The Institute of Legislation and Comparative Law
under the Government of the Russian Federation

Contracts in Civil Law
of Foreign Countries

Approved by section «Private Law» of the Academic Counsil
of the Institute of Legislation and Comparative Law
under the Government of the Russian Federation

Reviewers:
E. B. Kozlova — Doctor of Law, Associate Professor, Director of the
Center for Scientific Research, Professor of the Department of Entrepreneurial Law, Civil and Arbitration of the AllRussian State University of
Justice (RPA, Ministry of Justice of Russia);
А. M. Ehrdelevskij — Doctor of Law, Chief Researcher of the Civil Law
and Process Department of the Institute of Legislation and Comparative
Law, Professor.

Contracts in Civil Law of Foreign Countries : мonograph /
[N. I. Gaidayenko Sher, D. O. Grachev, F. А. Leshсhenkov etc. ;
Executive editor S. V. Solovyovа]. — Moscow : ILCL : Norma :
INFRAM, 2022. — 336 p.

The monograph deals with the modern civil legal regulation of contractual relations in the civil circulation of foreign states. The paper considers civil legal regulation
of contractual relations as in those states which law clearly reflected the legal traditions
of the Roman law with following development of the legal ideas and directions (USA,
Germany, Canada, France, Switzerland) and in European states in which updated legislation appeared because of a change of a socioeconomic formation (Hungary,
Croatia, Czech Republic).
The work discusses the sources of legal regulation and the concept of a civil law
treaty, the classification of contracts, the content and forms of contracts, ways of concluding, amending and terminating the contract, as well as ways to enforce contracts.
We hope the work would be useful for scientific researchers, practicing lawyers,
representatives of the business community, teachers, students, graduate students, as
well as for all those who are interested in civil law issues.

© The Institute of Legislation and Comparative Law
© under the Government of the Russian Federation, 2018

Авторы

Н. И. Гайдаенко Шер — кандидат юридических наук, старший научный сотрудник отдела гражданского законодательства иностранных государств (раздел «Швейцария» в гл. 1—4, 8).
Д. О. Грачев — кандидат юридических наук (раздел «Германия» в
гл. 1, 8 — в соавторстве с Ф. А. Лещенковым).
Ф. А. Лещенков — научный сотрудник отдела зарубежного конституционного, административного, уголовного законодательства
зарубежных государств, международного права (раздел «Германия»
в гл. 1, 8 — в соавторстве с Д. О. Грачевым).
Т. А. Меркулова (раздел «Венгрия» в гл. 1—4).
А. С. Прокофьев — кандидат юридических наук (раздел «Канада»
в гл. 1—4).
О. М. Сакович — кандидат юридических наук, ведущий научный
сотрудник отдела гражданского законодательства иностранных государств (раздел «Чехия» в гл. 1—8).
Н. Г. Семилютина — доктор юридических наук, заведующий отделом гражданского законодательства иностранных государств (раздел
«Великобритания» в гл. 1, 3—5).
С. В. Соловьева — кандидат юридических наук, ведущий научный
сотрудник отдела гражданского законодательства иностранных государств (введение, заключение, раздел «США» в гл. 1—8).
О. А. Терновая — кандидат юридических наук, ведущий научный
сотрудник отдела гражданского законодательства иностранных государств (раздел «Франция» в гл. 1—8).
В. П. Шрам — кандидат экономических наук, старший научный
сотрудник отдела гражданского законодательства иностранных государств (раздел «Хорватия» в гл. 1—8 — в соавторстве с С. С. Щербаком).
С. С. Щербак — младший научный сотрудник отдела гражданского законодательства иностранных государств (раздел «Хорватия»
в гл. 1—8 — в соавторстве с В. П. Шрамом).

Authors

N. I. Gaidayenko Sher — PhD in law; senior researcher of the department
of civil legislation of foreign states (section «Switzerland» in ch. 1—4, 8).
D. O. Grachev — PhD in law (section «Germany» in ch. 1, 8 — in coauthorship with F. А. Leshhenkov).
F. А. Leshсhenkov — researcher of the department of foreign constitutional, administrative, criminal legislation of foreign states (section «Germany» in ch. 1, 8 — in coauthorship with D. O. Grachev).
T. А. Merkulova (section «Hungary» in ch. 1—4).
А. S. Prokofiev — PhD in law (section «Canada» in ch. 1—4).
O. M. Sakovich — PhD in law, leading researcher of the department of
civil legislation of foreign states (section «Czech Republic» in ch. 1—8).
N. G. Semilutina — doctor in law, head of the department of civil legislation of foreign states (section «UK» in ch. 1, 3—5).
S. V. Solovieva — PhD in law, leading researcher of the department of
civil legislation of foreign states (Introduction, Conclusion, section «USA»
in ch. 1—8).
O. А. Ternovaya — PhD in law, leading researcher of the department of
civil legislation of foreign states (section «France» in ch. 1—8).
V. P. Shram — candidat of economics, senior researcher of the department of civil legislation of foreign states (section «Croatia» in ch. 1—8 — in
coauthorship with S. S. Sherbakov).
S. S. Scherbak — junior researcher of the department of civil legislation
of foreign states (section «Croatia» in ch. 1—8 — in coauthorship with
V. P. Shram).

Введение

Книга
посвящена
исследованию
современного
гражданскоправового регулирования договорных отношений в гражданском обороте иностранных государств. Анализируются те правопорядки, в которых сосредоточены основные направления гражданскоправового
регулирования договорных отношений. Рассмотрено гражданскоправовое регулирование договорных отношений государств, в праве
которых наиболее ярко отразились юридические традиции римского
права, их последующее развитие (Франция, США, Канада), а также
тех европейских стран, в которых появилось обновленное законодательство, вызванное сменой общественноэкономической формации
(Хорватия, Чехия, Венгрия).
Договор — один из старейших институтов гражданского права, характеризующий уровень развития правового регулирования экономических отношений в любой стране. Степень правовой разработанности договорного регулирования является ярким показателем интеллектуального и экономического потенциала нации. Усложнение
общественных отношений, развитие науки и техники требуют соответствующего правового обрамления, которое не только констатирует
сложившуюся ситуацию, но и определяет направления ее развития в
будущем. Договор, как ни один другой институт гражданского права,
отражает вектор изменения законодательства, регулирующего предпринимательскую и общественно полезную деятельность, а также
фиксирует расширение сферы имущественных отношений.
В регулировании огромного массива имущественных отношений
договору принадлежит главная роль. Ученыецивилисты уже давно
отметили, что регулирующая роль договора сближает его с законом и
подзаконными актами. М. И. Кулагин писал: «Следует отметить, что
расширились функции гражданского договора. Он используется в настоящее время не только в качестве юридической формы обмена, но
и как правовой инструмент организации рыночного хозяйства, опосредующий процессы концентрации капитала и производства»1. Эта
особенность договора породила целый ряд научных теорий, таких как
теории либерализации договора2, которые отрицают необходимость
законодательного регулирования договорных отношений.

1 Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада // Кулагин М. И.
Избранные труды. М., 1997. С. 259.
2 См.: Rows Y. Political Liberalism. N. Y., 1993.

Суть всех теорий либерализации состоит в определении договора
как поведения физического или юридического лица — субъекта гражданских правоотношений, который сам себя ограничивает и определяет свое обязательство, а государство может требовать от каждого
субъекта соблюдения тех ограничений и выполнения только тех обязательств, которые субъекты сами для себя установили. Никаких норм,
регулирующих гражданский оборот, быть не может. Поведение субъектов, вступающих в договорные отношения, должно быть разумным
и регулироваться теми правилами, которые они сами для себя избрали.
К счастью, различные теории либерализации договорных отношений
не нашли отклика в законодательстве ни одной страны, однако живучесть этих идей объясняется еще и широким распространением договора присоединения в предпринимательской деятельности.
Расширение функций гражданскоправового договора, его активное использование публичноправовыми образованиями как
участниками гражданского оборота требуют соответствующей реакции законодателей. Здесь уместно вспомнить оценку, которую дали
М. И. Брагинский и В. В. Витрянский соотношению договора и законодательства: «Договор в его качестве сделки порождает определенные права и обязанности сторон. Однако подлинное содержание
юридической связи сторон этим не исчерпывается. Безусловным элементом служит весь массив императивных гражданскоправовых
норм»1. Именно массив императивных гражданскоправовых норм,
определяющих основную часть гражданского договора, последнее десятилетие активно увеличивается в праве всех европейских государств. Подобная тенденция наблюдается в праве Канады и отдельных штатов США.
Роль гражданскоправового договора в современном гражданском
обороте настолько велика, что требует сбалансированного законодательного регулирования. С одной стороны, это регулирование не
должно ухудшать экономическую свободу участников договорных отношений, с другой — обязано защитить слабых участников определенных общественных отношений от неблагоприятных последствий
деятельности тех или иных субъектов договорных отношений. Сбалансированное законодательное регулирование, способное максимально учесть интересы всех участников гражданских правоотношений, невозможно без теоретического осмысления правовой природы
договора. По этой причине в монографии первым исследуемым вопросом стал вопрос законодательного определения природы гражданскоправового договора в таких странах, как Венгрия, Франция,
Чехия, Хорватия, Швейцария, США, Канада. Здесь следует вспом10
Введение

1 Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. М., 1997. Т. 1. С. 14.