Применение гражданско-правовых договорных конструкций к своп-договору

О. С. ГРУЗДЕВ 

ПРИМЕНЕНИЕ 
ГРАЖДАНСКОПРАВОВЫХ 
ДОГОВОРНЫХ 
КОНСТРУКЦИЙ 
К СВОП-ДОГОВОРУ

Монография

Москва
ЮСТИЦИНФОРМ
2021

Рецензент:
Болтанова Елена Сергеевна — доктор юридических наук, доцент, 
заведующая кафедрой гражданского права Юридического института 
Национального исследовательского Томского государственного 
университета

© ООО «Юстицинформ», 2021
ISBN 978-5-7205-1672-7

УДК 347.4
ББК 67.404.2

Груздев О. С.
Применение гражданско-правовых договорных конструкций к свопдоговору: монография / О. С. Груздев. — М.: Юстицинформ, 2021. — 
250 с.

В данной монографии исследуются вопросы, связанные 
с определением понятия «своп-договор» и его правовой квалификации. 
Автор классифицирует своп-договоры и по результатам анализа прав 
и обязанностей сторон договора предлагает формулировку понятия 
«своп-договор». Делает вывод о том, что правовая категория «свопдоговор» с точки зрения гражданского права является собирательной.
Настоящая монография будет познавательна для студентов, 
обучающихся по юридическим специальностям, а также для 
магистрантов, аспирантов, соискателей и иных лиц, интересующихся 
гражданским правом.

Ключевые слова: своп-договор, производный финансовый 
инструмент, кредитно-дефолтный своп, валютный своп, процентный 
своп, имущественный договор, организационный договор.

УДК 347.4
ББК 67.404.2
        Г90

ISBN 978-5-7205-1672-7

Г90   

О.S. GRUZDEV

APPLICATION 
OF CIVIL CONTRACT 
STRUCTURES 
TO A SWAP AGREEMENT

Monograph

Moscow
YUSTITSINFORM
2021

Reviewer:
Elena S. Boltanova — Doctor of Law, Associate Professor, Head of the 
Department of Civil Law of the Law Institute of the National Research Tomsk 
State University

Gruzdev O.S.
Application of civil contract structures to a swap agreement: monograph 
/ О.S. Gruzdev. — М.: Yustitsinform, 2021. — 250 p. 

This monograph examines the issues related to the definition of the 
concept of "swap contract" and its legal qualification. The author classifies 
swap contracts and, based on the results of the analysis of the rights and 
obligations of the parties to the contract, suggests the formulation of the 
concept of "swap contract». He also concludes that the legal category "swap 
contract" from the point of view of civil law is a collective one.
This monograph will be informative for students studying in legal 
specialties, as well as for undergraduates, postgraduates, applicants and 
other persons interested in civil law.

Keywords: swap agreement, derivative financial instrument, credit-default 
swap, currency swap, interest rate swap, pecuniary contract, organizational 
contract.

УДК 347.4
ББК 67.404.2
        Г90

Г90   

УДК 347.4
ББК 67.404.2

ISBN 978-5-7205-1672-7

© ООО «Юстицинформ», 2021
ISBN 978-5-7205-1672-7

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение ........................................................................................... 6

Глава 1. Производные финансовые инструменты 
                как экономическая основа своп-договора ........................... 8
1.1. Экономическая сущность производных 
       финансовых инструментов ................................................. 8
1.2. Отражение экономических характеристик производных 
финансовых инструментов в гражданско-правовой 
       доктрине и законодательном регулировании ...................19

Глава 2. Гражданско-правовая квалификация своп-договора .........45
2.1. Доктринальный и законодательный подходы 
        к понятию и классификации своп-договоров .................45
2.2. Имущественный своп-договор .........................................69
2.2.1. Поставочный своп-договор ....................................69
2.2.2. Расчетный своп-договор .........................................97
2.2.3. Расчетно-поставочный своп-договор ..................127
2.3. Организационный своп-договор ....................................134

Глава 3. Возникновение, изменение и прекращение 
                правоотношений, возникающих из своп-договора ...........146
3.1. Особенности субъектного состава сторон 
        своп-договора и порядка его заключения ......................146
3.2. Особенности изменения и прекращения 
       правоотношений, возникающих из своп-договора ........180

Заключение....................................................................................204

Список использованных источников и литературы .......................207

ВВЕДЕНИЕ

Производные финансовые инструменты (далее — также деривативы, срочные сделки) востребованы в отечественном хозяйственном обороте, поскольку позволяют перераспределять риски 
и извлекать прибыль от изменения показателей процентных ставок, курсов иностранных валют, цен на сырьевые товары, а также 
от наступления определенных обстоятельств. Одним из наиболее 
известных видов деривативов является своп-договор.
Свопы заключаются как на биржевом рынке, о чем свидетельствуют котировальные списки Публичного акционерного общества 
«Московская биржа» 1, так и на внебиржевом. Распространенность 
на практике таких сделок привела к появлению соответствующего 
правового регулирования. Определение своп-договора, а также его 
виды содержатся в нормативных актах регулятора финансового 
рынка (ранее — Федеральной службы по финансовым рынкам, 
в настоящее время — Банка России). Также были разработаны типовые договорные условия свопов, закрепляющие основные права 
и обязанности их сторон. Термин «своп-договор» встречается и в судебной практике, хотя значительная ее часть остается недоступной 
для анализа, поскольку большинство споров из свопов (биржевых 
и внебиржевых) разрешаются в третейских судах. Результатом рассмотрения ряда споров из процентных свопов был разработанный 
Высшим Арбитражным судом РФ проект информационного письма 
Президиума «Об отдельных вопросах разрешения споров из договоров процентного свопа» 2, который так и не был принят. В нем 
предпринималась попытка определения понятия процентного свопа, 
порядка его заключения, изменения и расторжения.
Несмотря на вышеизложенное, своп-договор в науке гражданского права остается неисследованным. Это обусловлено не только 

1 См.: Валютный рынок [Электронный ресурс] // ПАО «Московская биржа». 
М., 2020. URL: https://www.moex.com/ru/markets/currency/ (дата обращения: 
10.08.2020).

2 См.: Об отдельных вопросах разрешения споров из договоров процентного 
свопа: проект Информационного письма Президиума ВАС РФ // ВАС РФ. М., 
2013. URL: http://www.arbitr.ru/_upimg/957CCFD549A7380EE23DEA9807CA97B
9_%D0%9F%D1%80%D0%BE%D0%B5%D0%BA%D1%82_%D0%98%D0%9F_%
D1%81%D0%B2%D0%BE%D0%BF.pdf (дата обращения: 10.08.2020).

Введение

сложностью его экономической природы и многообразием видов, 
но и несовершенством правового регулирования: закрепленное 
в указании Банка России «О видах производных финансовых 
инструментов» 3 определение свопа является логически противоречивым, включающим в себя множество повторяющихся прав 
и обязанностей. Такое положение приводит к возникновению 
проблемы применения к этому виду деривативов существующих 
в гражданском законодательстве России договорных конструкций. 
Кроме того, в юридических исследованиях, посвященных свопу 
(и иным производным финансовым инструментам), преобладают 
аргументы, свойственные, прежде всего, для экономической науки, которые раскрывают его экономическую природу. Нередко 
такие аргументы не только не отвечают признакам всех свопов, 
но и не являются юридически значимыми.
Определение гражданско-правовой природы своп-договора 
позволяет установить, какие именно гражданско-правовые договорные конструкции к нему применимы. Ответ на поставленный 
вопрос влияет на особенности правового регулирования финансового рынка, оказывает воздействие на правоприменительную 
практику, а также способствует дальнейшему развитию доктрины 
производных финансовых инструментов. Все изложенное свидетельствует об актуальности темы настоящего исследования.

3 См.: О видах производных финансовых инструментов: указание Банка 
России от 16.02.2015 № 3565-У // Вестник Банка России. 2015. № 28. 31 марта.

ГЛАВА 1. ПРОИЗВОДНЫЕ ФИНАНСОВЫЕ 
ИНСТРУМЕНТЫ КАК ЭКОНОМИЧЕСКАЯ 
ОСНОВА СВОП-ДОГОВОРА

1.1. Экономическая сущность производных 
финансовых инструментов

Согласно классическим постулатам марксизма правовая надстройка находится в зависимом положении от экономического базиса 4. 
Такой подход свидетельствует о том, что в основе многих абстрактных юридических конструкций лежат экономические потребности 
участников хозяйственного оборота, связанные с производством, 
аккумулированием, распределением и перераспределением благ. 
Это обстоятельство свидетельствует о том, что перед тем, как приступать к изучению таких правовых конструкций, как «производный 
финансовый инструмент» и «своп-договор», необходимо раскрыть 
их экономическую сущность.
Переход России к капитализму и последовавший за этим рост 
рыночных рисков, обусловленных колебаниями курсов иностранных валют, показателей процентных ставок, нестабильностью цен, 
неплатежеспособностью контрагентов, послужил формированию 
рынка производных финансовых инструментов. Деривативы происходят от английского термина «derivative», что буквально переводится как «производный». Их историю принято отсчитывать еще 
со времен античности, но определенную известность они получили 
только в XVII веке в Голландии в связи со спекуляциями на рынке 
тюльпанов. В настоящее время деривативы чаще всего связывают 
с крупными финансовыми потерями таких участников рынка, как 
Long Term Capital Management, Procter & Gamble, Societe General, 
Disney, American International Group (AIG). Особое внимание производные финансовые инструменты получили после банкротства 
крупного американского инвестиционного банка Lehman Brothers, 

4 См.: Маркс К. К критике политической экономии // Сочинения. М.: Государственное издательство политической литературы, 1959. Издание второе. 
Т. 13. С. 6–7.

1.1. Экономическая сущность производных финансовых инструментов

с которым связывается начало активной фазы мирового финансового 
кризиса 2008 года. Указанные события и последовавшая за ними 
рецессия поспособствовали распространению крайне негативной 
оценки влияния рынка деривативов на мировую финансовую систему. Повсеместной критике подверглась и деятельность участников 
данного рынка, которая в условиях либерализации регулирования 
финансовой сферы и широкого применения секьюритизации, как 
инструмента управления банковскими активами, привела, в конечном счете, к значительному росту системных рисков в экономике 5.
В экономической литературе отсутствует единый подход к определению того, что такое производный финансовый инструмент. 
Традиционно деривативы понимаются как: финансовые активы, 
производные ценные бумаги, финансовые документы, сделки (соглашения, контракты) 6. При этом всегда дополнительно отмечается, 
что стоимость деривативов поставлена в зависимость от стоимости 
другого актива (активов), который именуется «базисным активом» 
(«базисной переменной») 7. Например, Ф. Фабоцци отмечает, что 
производные финансовые инструменты — это контракты, чья стоимость формируется на базе поведения инструментов рынка наличного 
товара, таких, как акции, индексы, облигации, валюты и товары, 
являющиеся базисными для этих контрактов 8. Другой известный 
зарубежный исследователь — Дж. К. Халл — называет производным 
финансовым инструментом финансовый документ, стоимость которого зависит (то есть является производной величиной) от стоимости 

5 См. подробнее: Кригер А. М., Касьянов Р. А. Особенности правового регулирования внебиржевых производных финансовых инструментов в ЕС // Финансовое право, 2016. № 9. С. 28–32; Петренко Е. В. Рынок деривативов в мировой 
финансовой системе: состояние, развитие, перспективы: дис. … канд. экон. 
наук. М., 2012. С. 60–77.

6 См., например: Балабушкин А. Н. Опционы и фьючерсы: методическое 
пособие. М.: Фондовая биржа РТС, 2004. С. 2; Брусов П. Н., Филатова Т. В. Финансовая математика: учеб. пособ. М.: Инфра-М, 2014. С. 379.

7 См.: Аванесян А. В. Формирование рынка финансовых деривативов в Российской Федерации: дис. … канд. экон. наук. Санкт-Петербург, 2010. С. 11–13.

8 См.: Фрэнк Фабоцци. Финансовые инструменты. М.: Эксмо, 2010. С. 734.

Глава 1. Производные финансовые инструменты 
как экономическая основа своп-договора 

других базовых переменных 9. Аналогичной по существу позиции 
придерживаются С. Вайн, Дж. Синки, Дж. Доунс и Дж. Гудман 10. По 
мнению исследователей, именно данное экономическое свойство 
(производность стоимости дериватива от базисного актива) определяет 
особенное положение производных финансовых инструментов в ряду 
других финансовых инструментов и является для них определяющим.
В экономической литературе выделяются следующие отличительные признаки производных финансовых инструментов 11:
1) 
в основе производных финансовых инструментов лежат 
другие финансовые активы (базисные активы) — акции, облигации, сырьевые товары (например, нефть, газ, золото, платина 
и т. д.), биржевые индексы (например, индекс Нью-Йоркской 
фондовой биржи, Лондонской фондовой биржи и т. д.). Также базисным активом производного финансового инструмента может 
быть факт наступления неблагоприятных последствий (банкротство, просрочка выплат по облигациям и т. д.), изменение погодных показателей (рост или падение температуры в зимние и летние периоды времени) 12 и т. д.;

9 См.: Дж. К. Халл. Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые 
инструменты. М., СПб., Киев: Издательский дом «Вильямс», 2008. С. 37.

10 См.: Вайн С. Опционы. Полный курс для профессионалов. М.: Альпина 
Паблишер, 2003. С. 17; Синки Дж. Финансовый менеджмент в коммерческом 
банке и индустрии финансовых услуг. М.: Альпина Бизнес Букс, 2007. С. 720; 
Доунс Дж., Гудман Дж. Элиот. Финансово-инвестиционный словарь. М.: ИНФРА-М, 1997. С. 120.

11 См.: Жуков Е. Ф. Рынок ценных бумаг. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2009. С. 56; Брусов П. Н. Филатова Т. В. Финансовая математика. М.: Инфра-М, 2014. С. 379; 
Фельдман А. Б. Производные финансовые и товарные инструменты. М.: Финансы 
и статистика, 2003, С. 14; Дэвид С. Кидуэлл, Ричард Л. Петерсон. Финансовые 
институты, рынки и деньги. СПб.: Издательство «Питер», 2000. С. 284.

12 Погодные показатели являются базисными активами распространенных 
на западе погодных деривативов, в основе которых лежат фиксированные 
значения температуры зимнего и летнего периодов времени, относительно 
которых определяется размер платежа, уплачиваемого одной из сторон дериватива (См. подробнее: Рудько-Селиванов В.В., Мостовой В. В., Белокриницкий С. В. Погодные деривативы — перспективный продукт хеджирования 
рисков // Деньги и кредит. 2007. № 5. С. 38–42).

1.1. Экономическая сущность производных финансовых инструментов

2) стоимость производных финансовых инструментов поставлена в зависимость от цен или иных показателей базисных 
активов. При этом в случае с наступлением неблагоприятных последствий, изменением погодных показателей такие последствия 
будут также оказывать влияние на стоимость дериватива (в терминологии экономистов);
3) производный финансовый инструмент носит срочный характер, поскольку момент уплаты денежных средств или передачи 
товара (например, ценных бумаг) значительно оторван от момента 
его заключения (в терминологии многих экономистов — приобретения);
4) заключая дериватив, стороны преследуют цель либо снизить 
ценовые риски посредством занятия разных позиций по одному 
и тому же активу (хеджирование), либо получить прибыль от спекуляции финансовыми активами, в том числе путем купли-продажи одного и того же финансового актива на разных рынках (арбитражирование) 13.
Возможность использования деривативов в целях хеджирования 
и спекуляции обусловила широкое распространение производных 
финансовых инструментов на финансовых рынках 14. В частности, 
именно посредством хеджирования участниками оборота при использовании производных финансовых инструментов достигается цель 
минимизации рисков 15. Как отмечает А. Н. Буренин, хеджирование 

13 См. подробнее: Мельник Е. Д. Финансовые деривативы как инструмент 
управления рыночными рисками: дис. … канд. экон. наук. М., 2010. С. 34–35.

14 См. подробнее: Кейнс Дж. М. Избранные произведения. Трактат о денежной реформе. М.: Экономика, 1993. С. 157–162; Хикс Дж. Стоимость и капитал. 
М.: Прогресс, 1988. С. 243–245.

15 Шерри де Ковни указывает, что хеджирование представляет собой устранение риска путем открытия на время позиции на одном рынке и противоположной позиции на другом, на экономически связанном рынке, таком как 
фьючерсный или рынок забалансовых инструментов. (См.: Де Ковни Ш., Такки 
К. Стратегии хеджирования. М.: ИНФРА-М, 1996. С. 9). Саймон Вайн отмечает, что деривативами широко пользуются производители и потребители для 
страхования, например, от колебаний цен на финансовых рынках (См.: Вайн 
С. Указ. соч. С. 19).