Конституционная идентичность и международное право: о конституционализации международного права и интернационализации конституционного права

| И  ДЕЛО |

Москва | 2020

И. Н. Барциц

Конституционная
идентичность 
и международное право

О конституционализации 
международного права 
и интернационализации 
конституционного права

УДК 
ББК 
      Б

Об авторе:
Барциц Игорь Нязбеевич, доктор юридических наук, профессор, директор 
Института государственной службы и управления РАНХиГС

Барциц, И. Н.
Конституционная идентичность и международное право: о конституционализации международного права и интернационализации конституционного права. —  Москва : Издательский дом «Дело» 
РАНХиГС, 2020. — 144 с. — (Научные доклады: государство и право). 
ISBN ----

Доклад посвящен раскрытию смысла и содержания правовой категории «конституционная идентичность» при развитии конституционного законодательства, практики его реализации в решениях конституционных судов ряда зарубежных стран (США, Израиля, Индии) и России, 
в праве Европейского союза и его судебных органов. Автором проанализирована ее роль в процессах формирования национального конституционного пространства посредством исследования изменений моральных и философских воззрений общества, политических режимов, 
взаимоотношений национального, международного законодательства 
и таких взаимосвязанных тенденций правовой трансформации, как интернационализация конституционного права и конституционализация 
международного права.

УДК 
ББК 

ISBN ----

© ФГБОУ ВО «Российская академия народного хозяйства 
и государственной службы при Президенте Российской Федерации», 


Б 

Содержание

Введение   .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  . 

Головоломка идентичности   .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .

Переосмысление соотношения международного 
и национального права   .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  . 

Интернационализация конституционного права   .  .  .  .  .  .  . 

Конституционализация международного права, или 
«Является ли международное право международным»?   .  .  

Догонит ли Конституция флаг?   .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .

Заключение   .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .   

Список литературы   .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .   

Несите бремя белых, — 
Несите бремя белых, — 
И лучших сыновей
И лучших сыновей
На тяжкий труд пошлите
На тяжкий труд пошлите
За тридевять морей;
За тридевять морей;
На службу к покоренным
На службу к покоренным
Угрюмым племенам,
Угрюмым племенам,
На службу к полудетям,
На службу к полудетям,
А может быть —  чертям!
А может быть —  чертям!

Редъярд Киплинг 
Редъярд Киплинг 

«Бремя белого человека
«Бремя белого человека» (1899) 
» (1899) 1

…взаимодействие европейского конвенционного и россий…взаимодействие европейского конвенционного и российского конституционного правопорядков невозможно в услоского конституционного правопорядков невозможно в условиях субординации, поскольку только диалог между различвиях субординации, поскольку только диалог между различными правовыми системами служит основой их надлежащего 
ными правовыми системами служит основой их надлежащего 
равновесия, и от уважения Европейским Судом по правам 
равновесия, и от уважения Европейским Судом по правам 
человека национальной конституционной идентичности 
человека национальной конституционной идентичности 
во многом зависит эффективность норм Конвенции о защите 
во многом зависит эффективность норм Конвенции о защите 
прав человека и основных свобод в российском конституциправ человека и основных свобод в российском конституционном правопорядке. Признавая фундаментальное значеонном правопорядке. Признавая фундаментальное значение европейской системы защиты прав и свобод человека… 
ние европейской системы защиты прав и свобод человека… 
Конституционный Суд Российской Федерации готов к поиску 
Конституционный Суд Российской Федерации готов к поиску 
правомерного компромисса ради поддержания этой систеправомерного компромисса ради поддержания этой системы, оставляя за собой определение степени своей готовности 
мы, оставляя за собой определение степени своей готовности 
к нему, поскольку границы компромисса в данном вопросе 
к нему, поскольку границы компромисса в данном вопросе 
очерчивает именно 
очерчивает именно Конституция
Конституция Российской Федерации 
Российской Федерации 2.

 
         1 Перевод М. Фромана
 
 Take up the White Man’s burden
 
 Send forth the best ye breed –
 
 Go, bind your sons to exile
 
 To serve your captives’ need;
 
 To wait, in heavy harness,
 
 On fl uttered folk and wild
 
 Your new-caught sullen peoples,
 
 Half devil and half child.
 
 Rudyard Kipling. The White Man's Burden 

 
         2 Постановление Конституционного суда РФ от 19 января 2017 г. № 1-П 
«По делу о разрешении вопроса о возможности исполнения в соответствии с Конституцией Российской Федерации постановления Европейского Суда по правам человека от 31 июля 2014 года по делу «ОАО 
«Нефтяная компания «ЮКОС» против России» в связи с запросом Министерства юстиции Российской Федерации».

Введение

За время действия Конституции Российской ФеЗа время действия Конституции Российской Федерации 1993 года ни одна из ее статей не выдерации 1993 года ни одна из ее статей не вызывала столь ожесточенных споров правоведов 
зывала столь ожесточенных споров правоведов 
и так явно не разделяет сторонников противои так явно не разделяет сторонников противоречащих друг другу доктрин поныне, не имела 
речащих друг другу доктрин поныне, не имела 
столь различавшихся не в нюансах, а в принцистоль различавшихся не в нюансах, а в принципиальных подходах толкований, как статья 15. 
пиальных подходах толкований, как статья 15. 
Главным предметом дискуссий является закреГлавным предметом дискуссий является закрепленное в пункт 4 положение:
пленное в пункт 4 положение:

Общепризнанные принципы и нормы междунаОбщепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Росродного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью 
сийской Федерации являются составной частью 
ее правовой системы. Если международным догоее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные 
вором Российской Федерации установлены иные 
правила, чем предусмотренные законом, то приправила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
меняются правила международного договора.

Пункт 4 статьи 15 Конституции 
Пункт 4 статьи 15 Конституции 

Российской Федерации
Российской Федерации

Различие подходов обусловлено попытками 
Различие подходов обусловлено попытками 

найти и описать правовыми средствами баланс 
найти и описать правовыми средствами баланс 
в соотношении международного и национальв соотношении международного и национального права. Каждое из них (международное 
ного права. Каждое из них (международное 
право и конституционное право конкретных 
право и конституционное право конкретных 

В

государств) испытывает на себе сильнейшее воздействие 
государств) испытывает на себе сильнейшее воздействие 
контрагента —  сильнейшее до такой степени, что примениконтрагента —  сильнейшее до такой степени, что применительно к праву глобализация представлена двумя направлентельно к праву глобализация представлена двумя направленными друг на друга тенденциями: конституционализацией 
ными друг на друга тенденциями: конституционализацией 
международного права и интернационализацией конститумеждународного права и интернационализацией конституционного права.
ционного права.

Конституционное право во все времена своего становлеКонституционное право во все времена своего становле
ния и развития находилось под влиянием интернациональния и развития находилось под влиянием интернациональных правовых доктрин, ценностей и взглядов. Но после Втоных правовых доктрин, ценностей и взглядов. Но после Второй мировой войны давление международно-правовых актов 
рой мировой войны давление международно-правовых актов 
и решений международных судебных институций на нациои решений международных судебных институций на национальные правовые системы европейских государств постональные правовые системы европейских государств постоянно усиливалось. Европейская модель принятия базовых 
янно усиливалось. Европейская модель принятия базовых 
конвенций прав человека и формирования международконвенций прав человека и формирования международных судебных институтов по их защите была воспринята —  
ных судебных институтов по их защите была воспринята —  
хотя бы на уровне демонстрации —  и на других континентах. 
хотя бы на уровне демонстрации —  и на других континентах. 
Сила воздействия и скорость изменений идут по нарастаюСила воздействия и скорость изменений идут по нарастающей. Более того, из внешнего фактора это воздействие прещей. Более того, из внешнего фактора это воздействие превращается в значимый элемент самих национальных правовращается в значимый элемент самих национальных правовых систем.
вых систем.

В условиях глобализации процессы интернационализации 
В условиях глобализации процессы интернационализации 

затрагивают неизмеримо более глубокие пласты констизатрагивают неизмеримо более глубокие пласты конституционного права, воздействуя и меняя фундаментальные 
туционного права, воздействуя и меняя фундаментальные 
правовые конструкции —  те, которые составляют констиправовые конструкции —  те, которые составляют конституционную идентичность. Сама по себе конституционная 
туционную идентичность. Сама по себе конституционная 
идентичность, когда речь заходит об актах, конституируюидентичность, когда речь заходит об актах, конституирующих интеграционные объединения, приобретает межгосущих интеграционные объединения, приобретает межгосударственный характер. Международное право не только воздарственный характер. Международное право не только воздействует на конституционное право через систему своих 
действует на конституционное право через систему своих 
общепризнанных принципов и решения международных суобщепризнанных принципов и решения международных судебных институтов, но и выступает основой для разработки 
дебных институтов, но и выступает основой для разработки 
конституционных актов интеграционных объединений. Тем 
конституционных актов интеграционных объединений. Тем 
самым международное право конституционализируется, его 
самым международное право конституционализируется, его 
нормы из норм международного права превращаются в коннормы из норм международного права превращаются в конституционно-правовые.
ституционно-правовые.

Головоломка идентичности

На организованной 
На организованной Конституционным судом 
Конституционным судом 

Российской Федерации в рамках ПетербургРоссийской Федерации в рамках Петербургского международного юридического форуского международного юридического форума 
ма 2019 года конференции «Конституционная 
2019 года конференции «Конституционная 

идентичность и универсальные ценности: исидентичность и универсальные ценности: искусство соразмерности» 
кусство соразмерности» Вероника Билкова, заВероника Билкова, за
меститель председателя Европейской комиссии 
меститель председателя Европейской комиссии 
за демократию через право 
за демократию через право Совета Европы (ВеСовета Европы (Ве
нецианская комиссия), представила свое образнецианская комиссия), представила свое образное видение:
ное видение:

До определенных
До определенных пор конституционная идентич пор конституционная идентич
ность была 
ность была щитом против недемок
щитом против недемократических 
ратических 

мер между
мер международных институтов.
народных институтов. А сейчас зача А сейчас зача
стую это меч, 
стую это меч, позволяющий популист
позволяющий популистам прикрыам прикры
вать недемо
вать недемократические практики 
кратические практики 1.

Аллегория вполне яркая с необходимостью 
Аллегория вполне яркая с необходимостью 
поправки, что меч 
поправки, что меч —  это не инструмент при—  это не инструмент при
крытия, а все-таки оружие нападения. Мечом 
крытия, а все-таки оружие нападения. Мечом 
прикрываются только в том случае, если на его 
прикрываются только в том случае, если на его 
обладателя направлен 
обладателя направлен меч другого воина 
меч другого воина 2. Оппо. Оппо
 
         1 https://minjust.ru/ru/smi-o-nas/poisk-sorazmernosti-mezhdu-nacionalnym-i-mezhdunarodnym-pravom-obsudili-vks-rf.

 
         2 Сравнение отсылает к образам Ледового побоища 1242 года, изображенным в фильме «Александр 

Г 

9

ненты В. Билковой могут с неменьшим 
ненты В. Билковой могут с неменьшим успехом воспользоуспехом воспользо
ваться ее образной находкой в ином контексте, если до 
ваться ее образной находкой в ином контексте, если до опреопре
деленных пор конституционная идентичность была мечом 
деленных пор конституционная идентичность была мечом 
для продвижения универсальных ценностей. 
для продвижения универсальных ценностей. Сейчас ее зачаСейчас ее зача
стую используют как щит для защиты национальных устоев 
стую используют как щит для защиты национальных устоев 
и суверенитета или по меньшей мере как «ширму», за котои суверенитета или по меньшей мере как «ширму», за которую 
рую можно спрятаться 
можно спрятаться 1, а возможно, и в качестве «
, а возможно, и в качестве «юридичеюридиче
ского аналога
ского аналога ядерной бомбы, которой можно г
 ядерной бомбы, которой можно грозить, но лучрозить, но луч
ше ник
ше никогда не использовать
огда не использовать» » 2.

Доктрина конституционной идентичности определяет 
Доктрина конституционной идентичности определяет 

«красные» ограничительные линии процессов глобализации 
«красные» ограничительные линии процессов глобализации 
и интеграции, которые рисуют политики, правоведы и судьи. 
и интеграции, которые рисуют политики, правоведы и судьи. 
Причем эти 
Причем эти «красные» линии выставлены не только вовне, 
«красные» линии выставлены не только вовне, 

например в Европейском союзе, 
например в Европейском союзе, когда определяют пределы 
когда определяют пределы 

действия общеевропейского коммунитарного права и общедействия общеевропейского коммунитарного права и общеевропейских административных 
европейских административных и судебных институтов, 
и судебных институтов, 

но и вовнутрь государств, когда задают рамки 
но и вовнутрь государств, когда задают рамки для нациодля нацио
нальных правительств и судебных органов в применении 
нальных правительств и судебных органов в применении 
ими норм 
ими норм и решений обозначенных институтов.
и решений обозначенных институтов.

Опыт использования и практика обращения к 
Опыт использования и практика обращения к доктрине 
доктрине 

конституционной идентичности в странах Европейского соконституционной идентичности в странах Европейского со
Невский». Председатель Конституционного суда РФ В. Д. Зорькин видит в концепции национальной конституционной идентичности «сдерживающий фактор, правовую преграду на пути непредсказуемой активистской экспансии со стороны наднационального регулирования» 
(см. подробнее: Зорькин В. Д. Конституционная идентичность России: 
доктрина и практика // Журнал конституционного правосудия. 2017. 
№ 4 (58). С. 1–12). Ему остается лишь воспроизвести вслед за героем 
битвы, состоявшейся на льду Чудского озера в 250 километрах юго-западнее месторасположения Конституционного суда Российской Федерации: «Кто с мечом к нам придет, от меча и погибнет!»

 
         1 Такое сравнение использовала профессор Принстонского университета Ким Кеппель (Kim Lane Scheppele) при характеристике позиции 
Конституционного суда Венгрии. См., например: https://budapestbeacon.com/hungarys-constitutional-identity-is-whatever-viktor-orban-saysit-its/.

 
         2 Исполинов А. Ускользающая красота национальной конституционной 
идентичности: судебная практика Европейского Союза. https://zakon.
ru/blog/2017/5/17/uskolzayuschaya_krasota_nacionalnoj_konstitucionnoj_
identichnosti_sudebnaya_praktika_evropejskogo_so.

И.Н. Б

юза используются органами конституционного 
юза используются органами конституционного правосудия 
правосудия 

России и других государств. Формат и мера применения этих 
России и других государств. Формат и мера применения этих 
опыта и практики непосредственно зависят от политических 
опыта и практики непосредственно зависят от политических 
реалий обращающихся к 
реалий обращающихся к ним стран. Тем самым концепция 
ним стран. Тем самым концепция 

конституционной идентичности стала объектом не 
конституционной идентичности стала объектом не только 
только 

конституционно-правового регулирования, но и объектом 
конституционно-правового регулирования, но и объектом 
политических процессов.
политических процессов.

Термин «идентичность» 
Термин «идентичность» 1 применительно к Европейскому 
 применительно к Европейскому 

союзу был упомянут уже в Маастрихтском 
союзу был упомянут уже в Маастрихтском договоре 1992 года, 
договоре 1992 года, 

причем как в общеевропейском масштабе в контексте 
причем как в общеевропейском масштабе в контексте укреукре
пления самобытности (identity) и независимости Европы 
пления самобытности (identity) и независимости Европы 
на международной арене 
на международной арене (преамбула, п. 2 ст. 2, затем ст. 3bis, 
(преамбула, п. 2 ст. 2, затем ст. 3bis, 

ныне п. 
ныне п. 2 ст. 4 Лиссабонского соглашения: «
2 ст. 4 Лиссабонского соглашения: «Союз соблюдает 
Союз соблюдает 

равенство гос
равенство государств-членов перед
ударств-членов перед Договорами, уважает на Договорами, уважает на
циональную
циональную индивидуальность го
 индивидуальность государств-членов, при
сударств-членов, присущую их 
сущую их 

основополаг
основополагающим политическим и
ающим политическим и конституционным
 конституционным струк струк
турам
турам, в том числе в
, в том числе в области местного и 
 области местного и регионального саморегионального само
управления»
управления»), так и через уважение национальной самобыт), так и через уважение национальной самобыт
ности (national identities)
ности (national identities) государств-участников (ч. 3 ст. 6). 
 государств-участников (ч. 3 ст. 6). 

Обе составляющие идентичности-самобытности постоянно, 
Обе составляющие идентичности-самобытности постоянно, 
особенно
особенно на каждом новом этапе интеграционного европей на каждом новом этапе интеграционного европей
ского процесса, требуют раскрытия и
ского процесса, требуют раскрытия и детализации.
 детализации.

Прежде чем укрепиться в правовом пространстве и преПрежде чем укрепиться в правовом пространстве и пре
образиться в
образиться в конституционную идентичность, понятие 
 конституционную идентичность, понятие 

и содержание национальной идентичности вызрели в сои содержание национальной идентичности вызрели в социологии 
циологии 2. Затем они получили политическую поддержку 
. Затем они получили политическую поддержку 

и осмысление различными и нередко противоборствующии осмысление различными и нередко противоборствующими 
ми политическими направлениями. Президент Франции 
политическими направлениями. Президент Франции 

Н. Саркози (2007–2012 годы) при формировании 
Н. Саркози (2007–2012 годы) при формировании правительправитель
ства создал Министерство иммиграции, интеграции, нациоства создал Министерство иммиграции, интеграции, национальной идентичности и совместного развития 
нальной идентичности и совместного развития (Le ministère 
(Le ministère 

 
         1 В русском официальном переводе понятие identity представлено термином «самобытность». Существуют версии перевода, в которых используется термин «индивидуальность». По мере привыкания понятие 
«конституционная идентичность» воспринимается как самостоятельное.

 
         2 См., например: Thiesse, Anne Marie. La création des identités nationales: Europe XVIIIe-XXe s. Paris, Éd. du Seuil, 1999.

Г 

11

de l’Immigration, de l’Inté
de l’Immigration, de l’Intégration, de l’Identité nationale et du 
gration, de l’Identité nationale et du 

Codéveloppement). Под этой
Codéveloppement). Под этой вывеской министерство просу вывеской министерство просу
ществовало до 2010 года, после чего из него
ществовало до 2010 года, после чего из него выпала «наци выпала «наци
ональная идентичность», вероятно, не в последнюю очередь 
ональная идентичность», вероятно, не в последнюю очередь 
по причине
по причине неопределенности, что же собственно оно (ми неопределенности, что же собственно оно (ми
нистерство) должно регулировать.
нистерство) должно регулировать.

Что есть
Что есть identité franç aise
identité franç aise? ? В одном из исследований франВ одном из исследований фран
цузам были предложены на выбор следующие варианты:
цузам были предложены на выбор следующие варианты:
«наши ценности», «наш универсализм», «наша
«наши ценности», «наш универсализм», «наша история», 
 история», 

«наш язык», «наша культура», «наша сельская местность», 
«наш язык», «наша культура», «наша сельская местность», 
«наше сельское
«наше сельское хозяйство», «наше кулинарное искусство», 
 хозяйство», «наше кулинарное искусство», 

«наше вино», «наш образ жизни», «наша
«наше вино», «наш образ жизни», «наша архитектура», «наша 
 архитектура», «наша 

промышленность», «наши высокие технологии» 
промышленность», «наши высокие технологии» 1. Не пред. Не пред
восхищая ответы
восхищая ответы французов, предположим: в случае если бы 
 французов, предположим: в случае если бы 

другие страны последовали французскому
другие страны последовали французскому примеру и вклю примеру и вклю
чили в систему органов государственного управления струкчили в систему органов государственного управления структуры с
туры с подобным предназначением, то предметы их деятель подобным предназначением, то предметы их деятель
ности существенно различались бы.
ности существенно различались бы.

В России русскость понимается скорее как состояние души 
 России русскость понимается скорее как состояние души 

и мышление по-русски.
и мышление по-русски. Поддержание 
 Поддержание swissness
swissness —  
 —  «швейцар«швейцар
скости» —  преимущественно состоит в защите 
скости» —  преимущественно состоит в защите товарного 
товарного 

знака «произведено в Швейцарии» 
знака «произведено в Швейцарии» 2. Министерство, призван. Министерство, призван
ное обеспечить следование 
ное обеспечить следование правилам 
правилам Italianità
Italianità —  «итальян —  «итальян
скости» (принадлежность к итальянской нации), было бы 
скости» (принадлежность к итальянской нации), было бы 
ответственно за надзор, обеспечивают ли итальянские матеответственно за надзор, обеспечивают ли итальянские матери столь ярко отраженную 
ри столь ярко отраженную в итальянском кино модель взав итальянском кино модель вза
имоотношений со своими сыновьями, не оспаривает 
имоотношений со своими сыновьями, не оспаривает ли кали ка
кой-либо другой народ приоритет на пиццу и пасту, а 
кой-либо другой народ приоритет на пиццу и пасту, а также 
также 

на наследование традициям великой культуры 
на наследование традициям великой культуры 3. Собиратель. Собиратель
 
         1 Reestman J.-H., Besselink L. F. M. On the Lissabon-Urteil: democracy and a 
democratic paradox. European Constitutional Law Review. 2009. № 5. Р. 374.

 
         2 С 1 апреля 2014 года в действие вступили законы о защите товарных знаков и защите гербов, утверждающих стандарт swissness как обеспечение экономической ценности швейцарского происхождения товара.

 
         3 Термин Italianità (с ударением на последнем слоге), пришедший в современный обиход из эпохи Рисорджименто, в частности, активно использовался в 2008–2014 годах в ходе дискуссии о передаче иностранным 
компаниям контроля над национальным перевозчиком авиакомпани