Юридическая техника в сфере частного права (Корпоративное и договорное нормотворчество)
Покупка
Основная коллекция
Издательство:
Юридическое издательство Норма
Автор:
Кашанина Татьяна Васильевна
Год издания: 2016
Кол-во страниц: 288
Дополнительно
Вид издания:
Учебное пособие
Уровень образования:
ВО - Бакалавриат
ISBN: 978-5-91768-018-7
ISBN-онлайн: 978-5-16-101660-2
Артикул: 116300.06.98
Доступ онлайн
В корзину
Учебное пособие посвящено полному и системному изложению правил составления основных и наиболее сложных юридических документов, используемых в сфере частного права - корпоративных нормативных актов и договоров.
Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов, а также для юристов, практикующих в сфере бизнеса.
Тематика:
ББК:
УДК:
- 347: Гражданское право. Судоустройство
- 349: Специальные отрасли права. Отрасли право смешанного характера
ОКСО:
- ВО - Бакалавриат
- 40.03.01: Юриспруденция
- ВО - Магистратура
- 40.04.01: Юриспруденция
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
Юридическая техника в сфере частного права (Корпоративное и договорное нормотворчество)
Т. В. Кашанина Юридическая техника в сфере частного права (Корпоративное и договорное нормотворчество) Учебное пособие НОРМА ИНФРА-М Москва, 2016
УДК 347.4(470+571)(07) ББК 67.022.14я7+67.404.2(2Рос)я7 К31 Об авторе Татьяна Васильевна Кашанина — доктор юридических наук, профессор Московской государственной юридической академии. Учебное пособие подготовлено при информационном содействии справочных правовых систем «Консультант-Плюс» и «Гарант». Кашанина Т. В. К31 Юридическая техника в сфере частного права (Корпоративное и договорное нормотворчество) : учеб. пособие / Т. В. Кашанина. — М. : Норма : ИНФРА-М, 2016. — 288 с. ISBN 978-5-91768-018-7 (Норма) ISBN 978-5-16-010027-2 (ИНФРА-М) Учебное пособие посвящено полному и системному изложению правил составления основных и наиболее сложных юридических документов, используемых в сфере частного права, — корпоративных нормативных актов и договоров. Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов, а также для юристов, практикующих в сфере бизнеса. УДК 347.4(470+571)(07) ББК 67.022.14я7+67.404.2(2Рос)я7 ISBN 978-5-91768-018-7 (Норма) ISBN 978-5-16-010027-2 (ИНФРА-М) © Кашанина Т. В., 2009
Краткое содержание Предисловие ...........................................13 Раздел I ПОНЯТИЕ, ВИДЫ И СОДЕРЖАНИЕ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ Глава 1. Понятие и виды юридической техники ...........15 Глава 2. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники) ................33 Глава 3. Частное право как объект применения юридической техники .....................73 Раздел II ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА КОРПОРАТИВНОГО НОРМОТВОРЧЕСТВА Глава 1. Правотворчество...............................88 Глава 2. Требования к форме нормативных актов ........102 Глава 3. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов ....................148 Раздел III ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА В СФЕРЕ ДОГОВОРНОГО НОРМОТВОРЧЕСТВА Глава 1. Договор как правореализационный юридический документ ..........................197 Глава 2. Договорное право как элемент частного права .202 Глава 3. Юридическая природа и значение договора .....252 Глава 4. Техника ведения договорной работы ...........277
Развернутое содержание Предисловие ........................................13 Раздел I ПОНЯТИЕ, ВИДЫ И СОДЕРЖАНИЕ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ Глава 1. Понятие и виды юридической техники ........15 1.1. Понятие и формы юридической деятельности ..15 Правоохранительная сфера.....................16 Политическая сфера (сфера управления государством) ............16 Экономическая сфера ........................16 Социальная сфера ...........................17 1.2. Юридические документы: понятие и виды .....17 Понятие юридических документов .............17 Значение юридических документов ............18 Признаки юридических документов ............19 Виды юридических документов ................20 Юридическая ответственность за нарушение правил документооборота ....................21 1.3. Понятие и структура юридической техники ...23 Научная разработанность проблемы ...........23 Понятие юридической техники ................26 Подходы к организации юридической работы ...28 1.4. Виды юридической техники ..................29 Научная разработанность проблемы ...........29 Критерий классификации видов юридической техники ..................30 Глава 2. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники) ...................33 2.1. Понятие содержания юридической техники ....33 Понятие содержания юридической техники .....33
Развернутое содержание 7 Правила достижения социальной адекватности права (содержательные правила) ....................34 Правила логики ..............................34 Структурные правила .........................35 Языковые правила ............................35 Формальные (реквизитные) правила ............35 Процедурные правила .........................36 2.2. Правила достижения социальной адекватности права (содержательные правила) ...................36 Нахождение общественного отношения в сфере правового регулирования .............36 Однородность правового регулирования общественных отношений ......................38 Полнота правового регулирования .............38 Правильный выбор отрасли права ..............41 Выбор правовой формы ........................42 Обеспечение соответствия правовых документов международному праву ........................43 2.3. Правила обеспечения логики права ..........44 Понятие логики права ........................44 Особенности логики права ....................47 Факторы, влияющие на юридическую логику......48 Единообразие понимания терминов..............49 Согласованность различных правовых документов (частей правового документа) .....49 Отсутствие противоречий между правовыми документами (частями правового документа) ...50 Последовательность мыслительных операций, используемых при построении правовых актов ..51 Убедительность правовых документов ..........52 2.4. Структурные правила (внутренняя форма правового документа) ............................53 Вступительная часть .........................53 Основная часть ..............................54 Заключительная часть ........................54 Приложение ..................................54 Ссылки ......................................55 Сноски ......................................55 Примечания ..................................55
Развернутое содержание 2.5. Языковые правила...........................56 Ясность (простота, понятность) правового документа .........................56 Точность правового документа ................58 Доступность правовых актов ..................59 Краткость правовых документов ...............59 Устранение пафосности, декларативности правового документа .........................60 Официальность стиля правовых документов .....61 2.6. Формальные или реквизитные правила.........62 Обязательные реквизиты ......................62 Виды правового акта .........................63 Орган, принявший правовой акт ...............63 Наименование (заголовок) правового акта .....63 Дата принятия правового акта ................65 Регистрационный номер .......................66 2.7. Процедурные правила........................66 Юридический процесс: понятие и структура ....66 Законность процедуры ........................68 Рациональность (оптимальность, целесообразность) процедуры ...................................69 Обоснованность изменений процедуры ..........69 Плановость процедуры ........................69 Учет и согласование интересов адресатов правового акта ....................70 Логическая последовательность выполнения действий, составляющих процедуру ............71 Соблюдение процедурных сроков................71 Проверка правильности выполнения процедуры ..72 Применение санкций за нарушение процедуры ...73 Глава 3. Частное право как объект применения юридической техники .................................73 3.1. Понятие частного права ....................73 Основания разграничения частного и публичного права .................73 Правовой характер норм частного права .......76 3.2. Содержание частного права .................78 Динамика содержания частного права и ее причины ................................78 Элементы содержания частного права ..........81 Договорные нормы ............................82
Развернутое содержание 9 Корпоративные нормы .........................84 Индивидуальные нормы ........................85 3.3. Функции частного права ....................86 Реализация свободы в определении параметров собственного поведения ...........86 Реализация свободы построения взаимоотношений с другими субъектами права ..................87 Единство самореализации и самоотдачи субъектов права с помощью норм частного права..........87 Раздел II ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА КОРПОРАТИВНОГО НОРМОТВОРЧЕСТВА Глава 1. Правотворчество.............................88 1.1. Понятие и виды правотворчества.............88 Правотворчество народа ......................88 Правотворчество государственных органов .....90 Корпоративное правотворчество................93 1.2. Требования к содержанию нормативных актов (содержательные правила) .......................93 Требование законности........................93 Требование соответствия норм права нормам морали ...............................95 Требование целесообразности .................95 Требование обоснованности....................96 Требование эффективности ....................96 Требование своевременности ..................97 Требование стабильности .....................98 Требование экономичности.....................99 Требование реальности ......................100 Требование оптимальности....................101 Глава 2. Требования к форме нормативных актов ......102 2.1. Две стороны формы нормативного правового акта ..102 2.2. Структура нормативного акта ..............103 Структурные единицы нормативных актов.......103 Заголовок ..................................104 Оглавление .................................107 Преамбула ..................................109 Структурные единицы текста .................112 Абзацы .....................................120 Подпункты ..................................121 Примечания .................................121
Развернутое содержание Заключительные положения ...................124 Приложения .................................126 Некоторые общие правила расположения структурных единиц текста...................128 2.3. Языковые правила...........................129 Общая характеристика юридического языка ....129 Система языковых средств нормативных актов .135 Слово как основная единица нормативного текста 136 Словосочетания в нормативных актах..........139 Предложения в нормативном тексте ...........139 Стиль нормативных актов ....................140 Правовые аббревиатуры ......................146 Символические приемы .......................147 Глава 3. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов .........................148 3.1. Понятие и признаки корпоративного права ...148 3.2. Формы (источники) корпоративного права ....151 Корпоративные обычаи .......................151 Корпоративные деловые обыкновения ..........154 Корпоративные прецеденты ...................156 Корпоративные нормативные акты ...........158 3.3. Принципы создания корпоративных актов .....162 Теоретическая основа разработки корпоративных актов ........................162 Общие принципы создания корпоративных актов .163 Специальные принципы принятия корпоративных актов ........................167 3.4. Особенности корпоративных актов ...........173 Регулятивный характер актов ................173 Наличие множества поощрительных норм .......174 Конкретизированность регулирования .........174 Доминирование процедурных норм .............175 Дозволительный характер норм ...............176 Закрепление свободы усмотрения директоров и менеджеров ....................176 3.5. Ошибки при принятии корпоративных актов ...177 Смешанный характер содержания актов ........177 Ретранслирование законодательных норм ......178 Излишняя детализированность ................179
Развернутое содержание 11 Излишняя урегулированность ................179 Отсутствие декларативных положений ........180 Отсутствие дефиниций.......................181 Пренебрежение инфраструктурными правилами ...............181 Наличие противоречий ......................181 Отсутствие собственных санкций ............182 3.6. Систематизация корпоративных нормативных актов .............................183 Значение работы по систематизации корпоративных нормативных актов ...........183 Инкорпорация корпоративных нормативных актов 184 Консолидация корпоративных нормативных актов ...186 Кодификация корпоративных нормативных актов 187 Справочно-информационная работа ...........188 3.7. Виды (процедуры) корпоративного нормотворчества 189 Прямое (непосредственное) корпоративное нормотворчество ...............................189 Представительное корпоративное нормотворчество 192 Опосредованное корпоративное нормотворчество ...194 Раздел III ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА В СФЕРЕ ДОГОВОРНОГО НОРМОТВОРЧЕСТВА Глава 1. Договор как правореализационный юридический документ ..............................197 1.1. Осуществление норм права .................197 Осуществление права: понятие и типы .......197 Непосредственная реализация права и ее формы ...198 1.2. Правореализационные документы и техника их создания .........................199 Значение документов при различных формах реализации права......199 Требования к правореализационным документам ..........200 Виды правореализационных документов .......200 Договор как основной вид правореализационных документов ............201
Развернутое содержание Глава 2. Договорное право как элемент частного права .202 2.1. Договор как общеправовая конструкция .......202 Эволюция договорного права в России..........202 Научная разработанность проблемы.............204 2.2. Понятие и признаки договора ................207 Истоки конструкции «договор» ................207 Научная разработка понятия договора .........209 Суть договора ...............................213 Признаки договора ...........................213 2.3. Содержание договора.........................221 Понятие содержания договора .................221 Классификация договорных условий ............224 2.4. Принципы договора ..........................235 Понятие принципов договора ..................235 Равенство сторон в договоре .................236 Принцип свободы договора.....................239 Гарантированность договора ..................248 Незыблемость договора........................250 Глава 3. Юридическая природа и значение договора .....252 3.1. Роль договора в правовом регулировании .....252 3.2. Договор как юридический факт ...............253 3.3. Договор как правоотношение .................257 3.4. Договор как средство индивидуального регулирования ....................263 3.5. Договор как источник права .................267 Глава 4. Техника ведения договорной работы ...........277 4.1. Ведение договорной работы ..................277 Понятие договорной работы ...................277 Субъекты договорной работы ..................278 Виды договорной работы ......................279 Нормативная регламентация договорной работы ...........................280 4.2. Стадии договорной работы ...................283 Подготовка к заключению договоров ...........283 Оценка оснований заключения договоров .......285 Оформление договорных отношений .............285 4.3. Доведение содержания договоров до исполнителей ..286 Контроль за исполнением договоров ...........286 Оценка результатов исполнения договоров .....287
Предисловие Одна из особенностей современного правового развития России — появление (после многих десятилетий господства административно-командной экономики) и развитие частного права, т. е. системы норм, направленных на реализацию индивидуальных интересов отдельных организаций и граждан. Вот почему проблема развития частного права имеет для российской правовой науки фундаментальный характер. Ее значение резко возросло именно в условиях рыночной экономики, устанавливающейся в России. Ученым еще предстоит детально разобраться во многих теоретических аспектах этой проблемы. Не менее важны практические вопросы, связанные с использованием частного права в современной жизни общества. Речь идет о правовых актах в сфере бизнеса, в которых находят закрепление нормы частного права (корпоративные и договорные нормы). Принципиальным в ряду таких практических вопросов является вопрос о юридической технике в сфере частного права, или вопрос о правилах составления корпоративных актов и договоров. Дело в том, что от качества этих актов зависит их эффективность, а порой и вообще реальность их исполнения. Юридическая техника зародилась в начале XIX в. Но только в 1906 г. в Санкт-Петербурге издана книга немецкого ученого Р. Неринга «Юридическая техника». В ней проводилась мысль о том, что составление законов — это очень сложная работа и ее надо делать не по наитию, а по правилам, которые должны быть заранее продуманы. Постепенно эта мысль укоренялась и сегодня никем не оспаривается. В юридической науке стали появляться соответствующие разработки, касающиеся прежде всего правил создания законов. Однако предмет юридической науки гораздо шире. Профессионально надо составлять не только
Предисловие законы, но и другие юридические документы, важнейшими из которых являются корпоративные и договорные акты. Сложившаяся в России рыночная экономика, ключевым звеном которой являются автономные экономические единицы, потребовала куда более серьезного правового сопровождения, что привело к небывалому увеличению числа юридических документов (нормативных, в том числе корпоративных, актов, договоров, судебных решений и т. п.). Тут же обнаружилось их низкое качество. Юридическая техника — это новое направление исследований в российской юридической науке. На сегодняшний день юридическая техника является составной частью теории государства и права, а также имеет практическую направленность. Возможно, в ближайшем будущем юридическая техника станет самостоятельной наукой. Сам термин «юридическая техника» указывает на прикладной характер данной отрасли знаний. Выполняя служебную роль по отношению к правовой деятельности, технико-юридическое знание не теряет научного характера. Оно вырабатывается учеными и практиками на основе научного изучения правовой действительности. В юридической технике в полной мере находит отражение взаимодействие теории и практики, фундаментального и прикладного знания. Юридическая техника частноправовых актов — одно из ее важных ответвлений. Юридическая техника является ключевым звеном в подготовке будущих юристов к практической деятельности. Не секрет, что юрист во многом имеет дело с документами правового характера (анализирует их по роду своей службы либо составляет сам). Юристы, работающие в сфере бизнеса, должны знать, как правильно составлять документы частноправового характера, главными из которых являются корпоративные акты и различного рода договоры. Учитывая актуальность применения юридической техники в сфере частного права, важно не упустить момент своевременного и качественного внедрения этой проблематики в учебный процесс и предложить студентам-юристам старших курсов, а также студентам экономических вузов соответствующий спецкурс.
Раздел I ПОНЯТИЕ, ВИДЫ И СОДЕРЖАНИЕ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ Глава 1 ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ 1.1. Понятие и формы юридической деятельности Профессия юриста появилась гораздо позднее возникновения государства. Прошло много столетий, прежде чем появились специалисты в области права. Надо сказать, что сначала они обслуживали исключительно правоохранительную сферу жизни, т. е. сферу применения государственного принуждения. Постепенно суды стали брать на себя не только применение наказаний, но и рассмотрение различных споров между гражданами. Вступление в промышленную эру и создание корпораций породило бум экономических споров между организациями. Теперь практически немыслимо выиграть какое-либо даже несложное судебное дело без привлечения юриста. Но чтобы отношения не доводить до суда, прозорливые руководители организаций берут юристов в штат и советуются с ними. Затем юристы пришли в политику: знания в области права оказались крайне нужны при создании законов, которые стали пронизывать практически все области жизни; управленческие вопросы также стали решаться на основе законов. Социальная сфера лишь в самую последнюю очередь «оценила» благотворное участие юристов, когда государство стало более или менее в состоянии поддерживать неблагополучные слои общества. Юридическая деятельность, т. е. деятельность, связанная с применением специальных правовых знаний, — это
Раздел I. Понятие, виды и содержание юридической техники многогранная работа, которая осуществляется во всех сферах жизни. Рассмотрим, какое применение находят юристы в каждой из сфер социальной жизни. Правоохранительная сфера. Здесь наблюдается самая высокая концентрация юристов. Да это и понятно, ведь речь идет о применении санкций (административно-правовых, уголовно-правовых), о рассмотрении различного рода споров (трудовых, имущественных, жилищных, семейных и др.). Санкции же могут существенно повлиять на правовой статус субъектов, а то и круто изменить их судьбу, да и порой жизнь. Их надо применять со знанием всех правил юридического искусства и по всем его законам. Следователь, дознаватель, эксперт, прокурор, судья, адвокат, работник уголовно-исполнительного учреждения, судебный пристав, инспектор по делам несовершеннолетних — вот, пожалуй, далеко не полный перечень юридических специальностей, так необходимых в правоохранительной сфере. Политическая сфера (сфера управления государством). К сожалению, если говорить о России, то число юристов по сравнению с числом специалистов в области правоохранительной деятельности резко снижается. Конечно, во всех органах управления (законодательных, исполнительных) есть юридические отделы, где работает порой не один десяток юристов. Кое-где есть юристы и в органах местного самоуправления. Однако они лишь обслуживают работу данных учреждений, готовят проекты правовых документов. Решения же, причем государственной важности, принимают политики. В России среди политической элиты доля лиц, имеющих высшее юридическое образование, пока явно недостаточна. Думается, что политикам оно крайне необходимо. По крайней мере, депутатам, прежде чем принимать законы, нужно очень хорошо ориентироваться в законотворческой деятельности. Работники же исполнительных органов и вовсе ежедневно имеют дело с законом, вынося правоприменительные решения. Экономическая сфера. Сейчас практически во всех крупных и средних организациях работают юристы (юрисконсульты). Предприятия мелкого и семейного бизнеса
Глава 1. Понятие и виды юридической техники 17 при необходимости приглашают юристов из юридических консультаций. Юрисконсульты выполняют функции правового обеспечения организаций. Диапазон вопросов, с которыми приходится сталкиваться юристам в экономической области, чрезвычайно широк: это прежде всего финансовое и гражданское право, затем трудовое право, земельное, а также вопросы гражданского процессуального и арбитражного процессов. Однако здесь можно выделить два главных участка работы юристов: составление корпоративных актов и заключение договоров. Составление корпоративных актов, действие которых распространяется порой на многотысячный коллектив предприятия, — это чрезвычайно трудная и интеллектуально емкая юридическая работа. Не уступает по сложности и договорная работа: составление договоров, контроль за их реализацией, а то и оспаривание договорных отношений в суде требуют действительно серьезных знаний. Социальная сфера. Юристы крайне нужны и в социальной сфере. Находят они себе применение прежде всего в органах социальной защиты, которые ведают назначением пенсий, пособий социально не защищенным гражданам. Кроме того, юристы работают в органах службы занятости, где профессионально решаются проблемы, связанные с безработицей (учет, переквалификация, выплата пособий). Знание соответствующих норм права и правильное их применение на своем участке — вот что от них требуется. Как видим, спектр юридической деятельности довольно широк, потому что многие аспекты нашей жизни регулируются правом. На сегодня нет более надежного регулятора общественной жизни, чем право. Практически любая юридическая работа связана с составлением юридических документов. Рассмотрим, в чем их особенности и какие разновидности их существуют. 1.2. Юридические документы: понятие и виды Понятие юридических документов. В современном мире документы играют значительную роль. Ранее документом в широком смысле считалась «бумага», которая подтверж
Раздел I. Понятие, виды и содержание юридической техники дала какой-либо факт, несла информацию. Юридический документ — это документ, содержащий правовую информацию. Использование компьютеров документы не отменяет. Напротив, новая их форма (электронная) только усилила документооборот. Документы, как бумажные, так и электронные, по содержанию могут иметь разный характер: текстовой, графический , фотографический, изобразительный, звуковой и др. Юридические документы чаще всего зафиксированы в письменной форме. Значение юридических документов. Оно состоит в следующем: 1) с их помощью средства правового регулирования (нормы, соглашения, индивидуальные решения и др.) становятся объективированными и доступными для других субъектов права; 2) они позволяют достичь определенности, стабильности в отношениях между людьми, прочности их правового положения; 3) с их помощью юридическим действиям придается официальный статус. Следует заметить, что юридическая информация содержится не только в документах. Немалая ее часть документально не оформляется, а просматривается в действиях граждан, должностных лиц. Предположим, вы дарите какую-либо вещь подруге. Понятно, вещь переходит в ее собственность, но документ при этом не составляется. Или инспектор ГИБДД жезлом показывает вам, что проезд по определенной части магистрали в данный момент запрещен. Неподчинение этому требованию грозит применением санкции. Как видим, понятия «юридический акт» и «юридический документ» не совпадают. Однако издание юридических документов среди юридически значимых действий занимает в целом значительное место. Можно попытаться установить удельный вес юридических документов в зависимости от сферы правового регулирования. Тогда получится, что их большая плотность будет обнаружена,
Доступ онлайн
В корзину