Концепция вмешательства в права и свободы в Федеративной Республике Германия: конституционно-правовое исследование

Москва
ЮСТИЦИНФОРМ
2021

Т.В. ПРИХОДЬКО

КОНЦЕПЦИЯ 
ВМЕШАТЕЛЬСТВА  
В ПРАВА И СВОБОДЫ 
В ФЕДЕРАТИВНОЙ 
РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИЯ:
КОНСТИТУЦИОННОПРАВОВОЕ 
ИССЛЕДОВАНИЕ

Учебное пособие

УДК 342.7
ББК 67.400
        П75

Рецензенты:
Чуксина В.В. — заведующая кафедрой правового обеспечения национальной безопасности Байкальского государственного университета, 
доктор юридических наук, профессор
 
Федорова О.В. —  доцент кафедры административного, финансового и корпоративного права Новосибирского государственного университета экономики и управления, кандидат юридических наук

Приходько Т.В.
Концепция вмешательства в права и свободы в Федеративной Республике Германия: конституционно-правовое исследование: учебное пособие / Т.В. Приходько. — М.: Юстицинформ, 2021. — 72 с. 

В настоящем учебном пособии раскрывается концепция вмешательства в основные права и свободы, нашедшая широкое применение 
в Федеративной Республике Германия: исследуется эволюция конституционного оформления прав и свобод человека и гражданина Германии, 
систематизируются представления о субъектном составе вмешательства 
в права и свободы, подробно исследуются его адресанты, а также анализируются актуальные проблемы признания вмешательства допустимым и 
правомерным.
Материалы пособия могут быть использованы в учебном процессе в 
качестве дополнения и углубления понятийного материала, а также составить основу научных исследований в области прав и свобод человека 
и гражданина, совершенствования отечественного законодательства и 
правоприменительной практики. Учебное пособие может найти применение среди студентов бакалавриата, магистратуры, специалитета юридических направлений.

Ключевые слова: права и свободы человека и гражданина, основные 
права и свободы, ограничение прав и свобод, нарушение прав и свобод, 
вмешательство в права и свободы, Федеративная Республика Германия, 
Основной закон ФРГ, Федеральный Конституционный суд Германии, Европейский суд по правам человека, сравнительное правоведение.

П75

УДК 342.7
ББК 67.400

© ООО «Юстицинформ», 2021

ISBN 978-5-7205-1671-0

ISBN 978-5-7205-1671-0

СОДЕРЖАНИЕ

Введение ...................................................................................  4

Раздел 1. Конституционный базис закрепления основных прав  
                  и свобод в Федеративной Республике Германия .............  5
§ 1. Эволюция концепции основных прав и свобод  
в конституционном законодательстве Германии ........   5
§ 2. Перечень основных прав и свобод ...............................   9
§ 3. Основные права и свободы: теоретико-правовой  
аспект ............................................................................. 15
§ 4. Источники стандартов основных прав и свобод ......... 20

Раздел 2. Система вмешательства в основные права и свободы  
                  в Федеративной Республике Германия ..........................28
§ 1. Понятие «вмешательства» в основные права  
и свободы ....................................................................... 28
§ 2. Субъекты вмешательства в основные права  
и свободы ....................................................................... 34
§ 3. Адресанты вмешательства в основные права  
и свободы ....................................................................... 45
§ 4. Критерии допустимости вмешательства в основные  
права и свободы ............................................................ 53

Вместо заключения ....................................................................61

Список литературы ....................................................................62

ВВЕДЕНИЕ

В настоящий период времени права и свободы человека и гражданина можно рассматривать как «признаваемые и охраняемые 
обществом, государством, международным сообществом определенные равные социальные возможности для отдельных лиц и их 
объединений по удовлетворению ими своих естественных и социальных потребностей и существующих притязаний, гарантии 
которых обеспечивают достойное и справедливое, свободное и 
ответственное развитие и активное участие личности в многообразных общественных, в том числе в правовых, отношениях»1.
Права и свободы человека и гражданина являются векторами 
развития политической, идеологической, культурной, социальной, экономической и многих других сфер жизни человека, общества, государства и мира в целом. Права и свободы человека 
и гражданина призваны обеспечить адекватное взаимодействие 
физических и юридических лиц и органов власти с тем, чтобы свести к минимуму возникающие столкновения между этими субъектами.
Признание ценности прав и свобод человека и гражданина, 
важности их соблюдения, охраны и защиты представляет собой 
норму настоящего времени. Однако так было не всегда. Эталоны 
современности имеют длительную и непростую историю своего 
становления. 
Комплексное исследование концепции вмешательства в основные права и свободы в Федеративной Республике Германия 
невозможно провести без изучения эволюции самой идеи о правах и свободах человека и гражданина, рассмотрения основных 
этапов изменения представлений о праве и государстве в Германии, а также анализа концепции прав и свобод человека и гражданина, отраженной в Основном законе Федеративной Республики 
Германия (далее – Основной закон ФРГ) настоящего времени.

1   Права человека. История, теория, практика: учебное пособие / отв. ред. 
Б. Л. Назаров. М., 1995. С. 40.

РАЗДЕЛ 1. 
 
КОНСТИТУЦИОННЫЙ БАЗИС  
ЗАКРЕПЛЕНИЯ ОСНОВНЫХ ПРАВ И СВОБОД  
В ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИЯ

§ 1. Эволюция концепции основных прав и свобод  
в конституционном законодательстве Германии

Процесс юридического оформления прав и свобод человека 
и гражданина на территории современной Федеративной Республики Германия начался вслед за падением под давлением Наполеона I Священной Римской Империи в 1806 году и протекал обособленно в южных и северных землях. Так, Конституции Баварии 
1818 года, Бадена 1818 года и Вюртемберга 1819 года содержали главы, посвященные основным правам и обязанностям, в которых 
закреплялись, в частности, положения о безопасности личности и 
собственности, равный доступ к государственной службе, свобода совести и печати2. 
Большое влияние на конституционное закрепление правового статуса личности этого периода оказала форма государственного 
устройства: концептуальные установки конституционной монархии связывали наделение правами и свободами или, напротив, их 
лишение, с волей правителя3. Однако нарастающее недовольство 
среди населения, борющегося за равные права сословий, заставило 
земли провести целый ряд реформ по расширению каталога прав 
и свобод человека и гражданина. Предпринятые попытки не возымели должного эффекта: правовое действие основных прав и свобод было в значительной степени затруднено: провозглашенные в 
конституциях того времени постулаты не имели прямого действия, 
требовалось принятие развивающего законодательства, которое по 
многим вопросам отсутствовало или не принималось сознательно4.

2   Hilker J. Grunrechte im deutschen Frühkonstitutionalismus. Berlin-Steglitz, 
2005. S. 143.
3   Huber E. R. Deutsche Verfassungsgeschichte seit 1789. Stuttgart, 1957. 
S. 314.

4   Ipsen J. Staatsrecht II: Grundrechte. München, 2008. S. 9.

Раздел 1. Конституционный базис закрепления основных прав и свобод  
в Федеративной Республике Германия

После Мартовской революции 1848 – 1849 годов, имеющей 
целью объединение Германии, и провозглашением эрцгерцога 
Иоанна администратором государства, развитие основных прав и 
свобод человека и гражданина шло ускоренными темпами. Новый 
германский парламент своей главной задачей считал закрепить 
каталог прав и свобод по образцу американской и французской 
деклараций, поэтому в Конституции 1848 года появились такие 
политические права и свободы, как свобода мысли и слова, свобода объединения5. Однако большинство немецких княжеств не 
признали новое правительство. Германский парламент долго не 
просуществовал и демократические положения Конституции 1848 
года потерпели неудачу.
После этого, в период с 1867 года по 1871 год, каталог прав и 
свобод земельных конституций был сведен до минимума, закреплялась лишь «свобода занятия ремеслом и выбора места 
проживания»6.
Позже в Германской Империи («das Deutsche Reich») была 
проведена крупная судебная реформа, в результате которой были 
закреплены такие принципы, как запрет обратной силы закона, право на разбирательство дела судом, гарантии независимости суда, неприкосновенность личности и жилища; вместе с тем 
многие правовые аспекты (равенство всех перед законом, право 
на частную собственность, свобода занятия научным трудом и 
свобода религиозных убеждений) по-прежнему игнорировались, 
также устанавливалась возможность ограничения прав и свобод 
граждан в целях проведения «культурной и социальной борьбы»7.
К концу XIX столетия рост национального самосознания немцев привел к расцвету немецкой культуры, науки и философии, 
создание либерального государства в Германии вышло на передний план, назрел вопрос о большем ограничении власти. Так про
5   Kühne J.-D. Die Reichsverfassung der Pauluskirche. Frankfurt am Main, 
1998. S. 159.

6   Huber E. R. Deutsche Verfassungsgeschichte seit 1789. Stuttgart, 1957. 
S. 52.

7   Wahl R. Rechtliche Wirkungen und Funktionen der Grundrechte im deutschen 
Konstitutionalismus des 19. Jahrhunderts // Der Staat. 1978. № 18. S. 341.

§ 1. Эволюция концепции основных прав и свобод  
в конституционном законодательстве Германии

исходит законодательное оформление одного из важнейших постулатов: «недопустимость вмешательства в права и свободы без 
указания на то закона»8.
Результатом революции 1918 года, произошедшей вслед за поражением Германской Империи в первой мировой войне, стало 
провозглашение Германии республикой и последующее принятие, в 1919 году, Веймарской Конституции. Раздел, посвященный 
основным правам и обязанностям немецкого народа, был значительным, во многом его содержание было перенято из Конституции 1848 года, однако изменилась сама концепция: теперь правовое 
положение личности рассматривалось через призму «построения 
демократической, правовой и социальной республики»9. Конституция 1919 года закрепляла такие права и свободы, как равноправие граждан, свобода передвижения и выбора места жительства, 
свобода личности, неприкосновенность жилища, гарантии тайны 
переписки, свобода мысли и слова, свобода религиозных убеждений, право на объединение, право обжалования действий органов 
государственной власти в суде, в обязанность государству вменялось соблюдение прав и свобод человека и гражданина, улучшение положения рабочего класса10.
По своей сути Веймарская Конституция является первым документом сознательного закрепления перечня прав и свобод человека и гражданина в Германии. Однако реализация и соблюдение 
на практике широкого круга провозглашенных в Конституции 
1919 года прав и свобод были затруднены из-за отсутствия развивающего законодательства. Рост недовольства предопределил 
историю. Веймарская Конституция прекратила свое действие в 
1933 году после прихода к власти Национал-социалистической 
рабочей партии Германии.
Новый виток в развитии прав и свобод человека и гражданина произошел с принятием 23 мая 1949 года Основного закона 

8   Jellinek G. System der subjektiven öffentlichen Rechte. Tübingen, 1905. 
S. 73.

9   Stern K. Staatsrecht. München, 2009. S. 127.
10   Ipsen J. Staatsrecht II: Grundrechte. München, 2008. S. 11.

Раздел 1. Конституционный базис закрепления основных прав и свобод  
в Федеративной Республике Германия

ФРГ11. На передний план были вынесены два важнейших условия: возрождение в полной мере государственного федерализма 
и создание правовых гарантий, направленных против узурпации 
власти12.
Основной закон ФРГ начинается с раздела, закрепляющего 
основные права, что отмечает их существенное значение для современной Германии. В высшем нормативном правовом акте значительно увеличен объем прав и свобод, гарантированных физическим лицам, предусматривается наделение основными правами 
юридических лиц, особым и детальным образом проработана допустимость вмешательства в отдельные права и свободы.
Современная концепция основных прав Германии базируется на принципах обязательности прав и свобод человека и гражданина во всех проявлениях государства: ими связаны все ветви 
власти: законодательная, исполнительная и судебная (ч. 3 ст. 1 
Основного закона ФРГ). Немецкий конституционалист Дж. Бауер отмечает, что, несмотря на принимаемые поправки к Основному закону ФРГ, раздел об основных правах и свободах фактически сохраняется в первоначальной редакции13.
Таким образом, исторический анализ законодательного 
оформления прав и свобод на территории современной Федеративной Республики Германия показывает, что, зародившись в 
начале XIX века, институт прав человека в Германии изменялся 
постепенно: с течением времени расширялся каталог прав и свобод человека и гражданина, закрепляемых в высшем нормативном правовом акте, менялось представление об основных правах 
и роли государства в их обеспечении и защите. 
Проведенный исторический анализ изменения нормативного 
правового оформления прав и свобод человека и гражданина в 
Германии позволяет перейти к оценке концепции прав и свобод, 
сложившейся к настоящему моменту в изучаемом государстве. 

11   BGBl. S. 1.

12   Stolleis M. Geschichte des oeffentlichen Rechts in Deutschland. 1992. 
S. 371.

13   Bauer J. Das Grundgesetz in Wortlaut. Heidelberg, 1997. S. 66.

§ 2. Перечень основных прав и свобод

§ 2. Перечень основных прав и свобод

Прежде чем перейти к рассмотрению каталога прав и свобод, 
закрепленного в Основном законе, необходимо отметить, что в основе концептуальных начал законодательного оформления прав и 
свобод человека в Федеративной Республике Германия (ч. 3 ст. 1 
Основного закона) положена доктрина «естественного права»14. 
Функции государства в таком случае сводятся к соблюдению, обеспечению и защите неотъемлемых прав и свобод человека, принадлежащих каждому от рождения ввиду человеческой сущности. 
Важно понимать, что, не являясь закрепленной в нормативных 
правовых источниках, сама по себе естественно-правовая теория 
создает неопределенность в понимании перечня прав и свобод человека и гражданина, их объема и содержания, поэтому ей объективно 
необходимо позитивно-правовое оформление. В свою очередь, концепция естественного права представляет собой стандарты в области прав и свобод, указывающие направления для формирования, 
изменения и совершенствования как внутреннего законодательства 
государства, так и нормативных правовых актов международного 
уровня, то есть права позитивного, с целью обеспечения различных 
возможностей для полноценной реализации личности. Таким образом, позитивное оформление прав и свобод человека и гражданина, 
основываясь на началах естественно-правовой доктрины, создает 
необходимый баланс «данного» с «должным».
Что касается перечня прав и свобод человека, закрепленных в 
высшем нормативном правовом акте Федеративной Республики 
Германия, то его объем значительно расширен. Опираясь на концепцию «поколений» прав и свобод, которую сформулировал Карел Вазак15, можно отметить, что в Основном законе ФРГ в пол
14   Подробнее см.: Кашанина Т. В. Происхождение государства и права: 
современные трактовки и новые подходы. М., 1999. С. 323.; Конституционные 
права и свободы человека и гражданина в Российской Федерации: учебник 
для вузов / под ред. О. И. Тиунова. М., 2005. С. 9.

15   Подробнее см.: Международная и внутригосударственная защита прав 
человека / под ред. Р. М. Валеева. М., 2011. С. 77.; Права человека / отв. ред. 
Е. А. Лукашевой. М., 2000. С. 24.

Раздел 1. Конституционный базис закрепления основных прав и свобод  
в Федеративной Республике Германия

ной степени отражены первое и второе поколения прав и свобод.
Выделяется ряд личных прав и свобод: всеобщее равенство 
(ст. 3); право на жизнь (п. 1 ч. 2 ст. 2); право на охрану достоинства 
(ч. 1 ст. 1); право на свободу и личную неприкосновенность (п. 1 
ч. 2 ст. 2); право на тайну переписки (ст. 10); право на свободное 
передвижение и выбор места жительства (ст. 11); свобода совести, 
вероисповедания (ст. 4); право на судебную защиту (ст. 103); презумпция невиновности и другие принципы правосудия (ст. 104).
Предусмотрены политические права и свободы: свобода мысли 
и слова (ст. 5); право на объединение (ч. 1 ст. 9); право собираться 
мирно, без оружия (ч. 1 ст. 8); право участвовать в управлении делами государства, закреплено ч. 2 ст. 38 – в разделе «Бундестаг»; 
право петиций (ст. 13).
Среди социально-экономических прав и свобод можно назвать 
следующие: свобода труда (ст. 12); право частной собственности и 
наследования (ст. 14); право неприкосновенности жилища (ст. 13). 
Культурные права: право свободно использовать свои способности (п. 1 ч. 1 ст. 2); право на образование (ч. 2 ст. 7); право на 
творчество, занятие наукой, культурой, искусством (ст. 5). 
Кроме того, предусматриваются гарантии соблюдения местного самоуправления (ч. 2 ст. 28), составляющие группу третьего поколения прав и свобод.
Следует отметить,  что в Основном законе ФРГ 1949 года основное внимание уделено провозглашению гарантий свободы 
личности, как общей (п. 1 ч. 1 ст. 2), так и специальной (свобода 
вероисповедания, свобода совести, религиозных и мировоззренческих убеждений – ст. 4; свобода мнения, прессы, искусства и 
науки – ст. 5). В ст. 16 Основного закона ФРГ установлена невозможность лишения немецкого гражданства. Специальным образом оговорена утрата основных прав и свобод лиц, использующих 
их для борьбы против основ свободного демократического строя 
(ст. 18).
Кроме того, наряду с положениями о правах и свободах человека и гражданина выделяются и обязанности: к примеру, обязанность не нарушать права других и посягать на конституционный 

§ 2. Перечень основных прав и свобод

строй или нравственные нормы (ч. 1 ст. 2), забота родителей о детях 
и их воспитании (ч. 2 ст. 6), обязанность мужчин при достижении 
18 лет нести службу в вооруженных силах, федеральной полиции 
или в корпусе гражданской обороны (ч. 1 ст. 12а); в соответствии с 
ч. 2 ст. 14 Основного закона ФРГ собственность обязывает, ее использование должно одновременно служить общему благу.
Выделение поколений прав и свобод является условным и совсем не означает установление иерархии прав и свобод человека и гражданина. Опираясь на формирование поколений прав16, 
можно предположить появление в скорейшем времени пятого и 
шестого поколений прав человека, поскольку расширение сфер 
жизненной активности личности приводит к необходимости 
предоставления новых гарантий обеспечения и защиты появляющихся вместе с этим процессом прав и свобод. В то же время к 
процессу появления новых поколений прав человека и гражданина следует относиться очень внимательно, ведь, «расширяя круг 
признаваемых прав и свобод и усиливая правовую защищенность 
личности, необходимо соблюдать уже существующие и признанные права и свободы, сводя к минимуму возможные конфликты 
«новых» прав со «старыми» во избежание снижения уровня предоставляемой правами и свободами защиты»17.
Представляется, что способствовать устранению такого рода 
противоречий между правами и свободами человека и гражданина может разработанная в рамках германского конституционного права модель, так называемой конкуренции прав и свобод 
(Konkurrenz von Grundrechten). Речь идет о ситуации, в которой 
действия государства затрагивают не одно, а сразу несколько основных прав и свобод их носителя18, когда необходимо установить, 

16   Подробнее см.: Сычевская Т. В. Эволюция идеи прав и свобод 
человека и гражданина // Дни науки – 2011: Материалы научно-практической 
конференции факультета государственного и международного права 
Байкальского 
государственного 
университета 
экономики 
и 
права. 
Иркутск, 2011. С. 91-96.

17   Поколения прав человека: основные этапы развития правовой идеи и 
правового института / под ред. А. Ю. Сунгурова. СПб., 2003. С. 80.

18   Mueller T. Aufbauschemata Oeffentliches Recht. 2012. S. 57.