Земельное и имущественное право в странах общего права

НОРМА
ИНФРАМ
Москва, 2019

О. И. Крассов

Земельное
и имущественное
право в странах
общего права

УДК 347.214.2
ББК 67.407.1
К78

Сведения об авторе

Олег Игоревич Крассов — доктор юридических наук, профессор
юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова, автор более
150 научных работ, в том числе монографий, учебников и коммента
риев к законодательству.

Крассов О. И.
К78
Земельное и имущественное право в странах общего права :
монография / О. И. Крассов. — М. : Норма : ИНФРАМ,
2019. — 416 с.

ISBN 9785917685564 (Норма)
ISBN 9785160104324 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161023310 (ИНФРАМ, online)

В монографии освещаются основные аспекты земельного и иму
щественного права, действующего в Англии, Уэльсе, Северной Ир
ландии, Британских заморских территориях, Зависимых территориях
Короны, ряде стран Содружества Наций Карибского бассейна, Рес
публике Ирландии, Республике Кипр, Австралийском Союзе, Новой
Зеландии и островных государствах Океании, Соединенных Штатах
Америки и Канаде. Анализируются концепции, рассматривающие
юридические понятия «земля», «реальное имущество», «правовое зна
чение владения». Приводится характеристика титулов на землю и ин
тересов в отношении земли, права «лендлорд — арендатор», права со
вместной собственности. Выявляется сущность доктрин нарушения
границ владения, причинения частных неудобств, завладения землей
лицом, не имеющим на нее титула.
Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов,
работников законодательных, исполнительных и судебных органов
власти, а также всех интересующихся вопросами земельного, граждан
ского права и сравнительного правоведения.

УДК 347.214.2
ББК 67.407.1

В оформлении переплета использована картина Ж.Ф. Милле
«Урожай гречихи, лето».

ISBN 9785917685564 (Норма)
ISBN 9785160104324 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161023310 (ИНФРАМ, online)
© Крассов О. И., 2015

Введение

Английское общее право представляет собой одну из древнейших
правовых систем. После нормандского завоевания основы общего
права были сформированы во времена правления короля Генриха II,
который правил Англией в период с 1154 по 1189 г. и внес большой
вклад в развитие общего права. Английское общее право — юридиче
ский феномен, уникальность которого выражается в том, что эту сис
тему права, ее доктрины, концепции и правила творили судьи коро
левских судов, применяя судебные прецеденты при разрешении су
дебных споров. Общее право в отличие от гражданского права не
кодифицировано.
Колониальная политика Великобритании привела к распростра
нению английского права во многих частях земного шара. Сегодня
почти треть населения Земли живет по правилам английского общего
и статутного права. Английское право, действующее в иных странах
общего права, в силу объективных причин модифицировано, оно
подверглось определенным изменениям, обусловленным местными
особенностями. Например, в Австралии признан родной титул на
землю, а в Новой Зеландии — титул маори, т. е. титулы, которых ни
когда не существовало в Англии. Основу земельного права Кипра со
ставляет английское земельное право с элементами оcманского пра
ва. Изменениям подверглись некоторые доктрины и концепции об
щего права. Однако главное ядро, сущность общего права продолжает
оставаться неизменным, хотя в некоторых странах высказываются
настойчивые призывы к осуществлению радикальных реформ.
Земельное право — одна из важнейших сфер английской правовой
системы. Термин «отрасль права» практически не применяется в анг
лийской юридической литературе. Отсутствуют и какиелибо споры и
дискуссии о принадлежности тех или иных правовых норм к опреде
ленной правовой сфере. Национальная правовая система, действую
щая в Англии, Уэльсе и Северной Ирландии, подразделяется на не
сколько основных правовых сфер: договорное, деликтное, земельное
или имущественное право, право доверительной собственности, се
мейное, трудовое, корпоративное, коммерческое, банковское и фи
нансовое, страховое право, право интеллектуальной собственности,
торговое право и др.

Современное английское земельное право — это очень сложная
сфера, являющаяся результатом многовекового эволюционного раз
вития, взаимовлияния общего права, права справедливости и статут
ного права. Земельное право уходит корнями в далекое феодальное
прошлое. В настоящее время продолжают действовать некоторые ста
туты, принятые еще несколько столетий назад, и старинные преце
денты. Однако это право живет, оно продолжает успешно применять
ся, на его основе разрешаются конфликтные ситуации. Английское
земельное право — это право, которое определяет правовой режим
реального имущества, т. е. земли. Понятие «земля» включает не толь
ко землю как таковую, но и шахты, рудники, полезные ископаемые,
пространство под земной поверхностью, практически все, что нахо
дится на земле, в том числе здания и сооружения, а также воздушное
пространство над землей, титулы и интересы в отношении земли и
некоторые иные элементы. Земельное право регулирует широкий
спектр разнообразных имущественных прав: титулов и интересов, ко
торые возникают и действуют в отношении земли.
Основной принцип английского земельного права заключается в
том, чтобы максимально защитить имущественные права землевла
дельца, обеспечить свободу пользования и обладания землей, извле
чения выгоды от такого пользования. Оно сконцентрировано на ана
лизе именно этого аспекта регулирования имущественных прав. По
этому в английской юридической литературе по земельному праву не
освещаются, как правило, публичноправовые инструменты регули
рования права собственности на землю, такие например, как плани
рование использования земель или принудительное приобретение
земли для публичных целей. Иной подход доминирует в юридической
литературе по имущественному праву США и Канады, в которой
этим вопросам уделяется большое внимание, особенно в плане ана
лиза конституционных основ компенсации собственникам земли
причиненных убытков.
В отечественной юридической литературе встречаются высказыва
ния, касающиеся отдельных вопросов английского земельного права
и американского имущественного права, на основе которых склады
вается искаженное представление о правовой действительности. Ут
верждают, что в Англии существуют гражданское право, вещное пра
во, что феодальная идея земельной собственности, расщепленной
между сюзереном и вассалом, сохранилась в консервативном англий
ском праве. Корона якобы до сих пор — верховный собственник зем
ли, и, соответственно, нет частной собственности на землю. Что в
праве используется такая категория, как «недвижимое имущество»
и т. д. Но в действительности в современном английском праве этого

6
Введение

нет, как нет английского гражданского права, вещного права и т. п.
Никто из зарубежных авторов не характеризует право собственности
как расщепленную правовую конструкцию, за исключением довери
тельной собственности. Аналогичная ситуация в США и практически
во всех других странах общего права.
Задача настоящей работы заключается в том, чтобы охарактеризо
вать основные положения современного английского земельного
права, земельного и имущественного права в других странах общего
права, основываясь на работах зарубежных специалистов, анализе су
дебного и статутного права. При этом земельное право Шотландии и
стран общего права в Африке и Азии в настоящей работе не рассмат
ривается.
При подготовке настоящей работы использовалась справочная
правовая система «КонсультантПлюс».

Введение
7

Глава 1
ПРАВОВАЯ СИСТЕМА СТРАН ОБЩЕГО ПРАВА

§ 1. Понятие «правовая система» и классификация
правовых систем

В современном мире существуют сотни правовых систем, которые
действуют в разных государствах, отражают особенности историче
ского развития страны, ее традиций и социальнокультурных ценно
стей. Невозможно изучать юриспруденцию без сравнительного права,
поскольку все правовые школы (исторические, философские, социо
логические, аналитические) полагаются на сравнительный метод1.
В западной юридической литературе большое внимание уделяется
анализу понятия правовая система. Герберт Харт2 в знаменитой работе
«Концепция права» сформулировал два взаимосвязанных условия,
которые как минимум необходимы для того, чтобы признать факт су
ществования правовой системы в обществе. С одной стороны, соглас
но основному критерию системы — законности должны быть нормы
поведения, имеющие юридическую силу, и они должны по общему
правилу соблюдаться. С другой стороны, эти нормы, касающиеся
признания, применения и изменения правовой системы, должны
cчитаться стандартами официального поведения должностных лиц
этой системы. Должностные лица обязаны рассматривать эти нормы
как общие стандарты официального поведения и критически оцени
вать не только поведение других, но и собственные отклонения от
принятых норм как ошибочные3.
Важно подчеркнуть, как пишет по этому поводу Майкл Пейн, что
первое условие требует скорее общего подчинения, чем одобрения
обычными гражданами. Второе условие состоит в том, что должност
ные лица должны делать больше, чем простые люди: подчиняться
правилам признания, вынесения и изменения решений4.

1 См.: Paton G. A Textbook of Jurisprudence. Clarendon Press, 1972. P. 41.
2 Герберт Лайонел Адольфус Харт (1907—1992) — профессор Оксфордского уни
верситета, основоположник современной философии права в западной юриспруден
ции.
3 См.: Hart H. L. A. The Concept of Law. Clarendon Press, 1961. P. 113.
4 См.: Payne М. Hart’s Concept of a Legal System // William and Mary Law Review.
Vol. 18:287. 1976. P. 288.

Имеется очень большое число работ по сравнительному правове
дению, авторы которых высказывают самые различные мнения о по
нятии «правовая система».
Как пишет Лоуренс Меир Фридман, правовая система — это не
вещь, как стул, лошадь или книга, это тщательно разработанная кон
цепция, применяемая в социальном мире. Говоря кратко, не сущест
вует определения, с которым бы все исследователи были согласны1.
По мнению Джона Генри Мерримана, правовая система представ
ляет собой совокупность правовых институтов, процедур и правовых
норм, действующих в государстве2. Это означает, что под правовой
системой понимаются система права страны и способы, посредством
которых она интерпретируется и применяется для установления и
поддержания социального порядка.
Иногда вместо понятия правовой системы используется понятие
правовой порядок, под которым понимается группа институтов и пра
вил в данной стране. Считается, что правовой порядок может рас
сматриваться в качестве инструмента, формирующего сферу права
или стремящегося ее сформировать. Синонимами данного термина
являются «судебная система», «правовая система», «система права».
Высказываются и иные точки зрения по этому поводу. Термин «пра
вовая система» используется для обозначения более узкого и специ
фичного явления, чем право в целом, т. е. того, что можно назвать
«правовой порядок»3.
По мнению Рене Давида и Джона Бриерли, право каждой страны
представляет собой систему; право состоит из определенных концеп
ций; его правила подразделены на категории; в праве применяется
техника для выражения правовых норм и их интерпретации; оно свя
зано с социальным порядком, который определяет путь его примене
ния и формирует каждую функцию права в данном обществе4.
Таким образом, хотя и не существует четкого определения поня
тия «правовая система», оно может рассматриваться в качестве кон
цептуального и методологического средства исследования для спе
циалиста, занимающегося сравнительным правоведением5. Практи

§ 1. Понятие «правовая система» и классификация правовых систем
9

1 См.: Friedman L. M. The Legal System: a Social Science Perspective. Russell Sage Fo
undation, 1975. Р. 1.
2 См.: Merrimann J. H. The Civil Law Tradition: аn Introduction to the Legal Systems of
Western Europe and Latin America. 2nd ed. Stanford University Press, 1985. Р. 1.
3 См.: Berman H. J. Law and Revolution: the Formation of the Western Legal Tradition.
Harvard University Press, 1983. P. 49.
4 См.: David R., Brierley J. Major Legal Systems in the World Today. 3rd ed. Stevens &
Sons, 1985. P. 15, 19.
5 См.: Husa J. Legal Families // Elgar Encyclopedia of Comparative Law / ed. by J. M. Smits.
Edward Elgar Publishing, 2006. P. 382.

ческое значение данного понятия заключается в том, что на его
основе сравнительное правоведение может быть подразделено на две
главные сферы исследования или, точнее говоря, на сравнительные
макро и микроуровни, т. е. могут проводиться исследования право
вых систем как определенных групп государств, так и отдельных
стран.
Хотя правовая система каждой страны отличается индивидуально
стью, возможна классификация правовых систем по определенным
критериям. Согласно классификации, предложенной Пьером Армин
жоном, Борисом Нольде и Мартином Вольфом, в мире существуют
определенные модельные или основные системы, правовые нормы и
институциональные структуры которых были прямо трансплантиро
ваны (часто в результате военного захвата или колонизации) либо
адаптированы (изза их очевидного качества и престижа) во многих
странах мира. Основным критерием классификации правовых систем
является сущностное содержание законов, что требует особого вни
мания к оценке их оригинальности, источников происхождения и об
щих элементов, нежели к таким внешним факторам, как раса или
география. Поэтому можно выделить семь основных правовых сис
тем: французская, германская, скандинавская, английская, русская,
исламская и индусская1.
В литературе по сравнительному правоведению высказана идея
классификации систем права по правовым семьям.
Так, Рене Давид обосновал группирование национальных право
вых систем по правовым семьям2. Выделяются: 1) романогерманская
правовая семья, включающая страны, в которых юридическая наука
сложилась на основе римского права; 2) семья common law (общего
права), к которой относится право Англии и стран, последовавших
образцу английского права; 3) семья социалистического права; 4) му
сульманское, индусское и иудейское право; 5) правовая семья стран
Дальнего Востока: Китая, Кореи, Японии, стран Индокитая; 6) пра
вовая семья Черной Африки и Мадагаскара. Позднее эта же класси
фикация была сформулирована Рене Давидом в соавторстве с Джо
ном Бриерли3.
Гюнтер Грассман и Рене Давид предложили также следующую
классификацию. Существуют романогерманская правовая семья

10
Глава 1. Правовая система стран общего права

1 См.: Arminjon P., Nodle B., Wolff M. Traite de droit compare. Vol. 1. LGDJ, 1950.
2 См.: David R. Traite elementaire de droit civil compare: introduction à le tude des droits
etrangers et à la methode comparative. Librairie Generale de Droit et de Jurisprudence, 1950.
3 См.: David R., Brierley J. E. C. Major Legal Systems in the World Today. Free Press,
1966; Idem. Major Legal Systems in the World Today: аn Introduction to the Comparative
Study of Law. Free Press, 1978.