Сравнительное правоведение

НОРМА
ИНФРАМ

Москва, 2021

Институт государства и права РАН

В. Е. Чиркин
Сравнительное
правоведение

Учебник для магистратуры

2е издание, пересмотренное

УДК 340.5(075.8)
ББК 67.0вбя731
Ч65

Сведения об авторе

Вениамин Евгеньевич Чиркин (1924—2019) — доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ, заслуженный юрист РФ, главный научный сотрудник Института государства и права РАН, главный научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. Автор около 500 публикаций, в том числе учебников по
конституционному праву России и зарубежных стран, по публичному управлению, государственному и муниципальному управлению; монографий «Конституционное право: Россия и зарубежный опыт», «Современное государство»,
«Конституция: российская модель», «Публичная власть», «Государственная
власть в развивающихся странах», «Основы сравнительного государствоведения», «Юридическое лицо публичного права», «Законодательная власть»,
«Верхняя палата современного парламента. Сравнительноправовое исследование», «Глава государства. Сравнительноправовое исследование», «Государствоведение», «Конституция в XXI веке: сравнительноправовое исследование»,
«Конституционная терминология» и др.

Чиркин В. Е.
Ч65
Сравнительное правоведение : учебник для магистратуры /
В. Е. Чиркин. — 2е изд., пересмотр. — Москва : Норма :
ИНФРАМ, 2021. — 320 с.

ISBN 9785917686189 (Норма)
ISBN 9785160109350 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161029510 (ИНФРАМ, online)

Учебник для магистратуры по направлению подготовки «Юриспруденция»
подготовлен в соответствии с Федеральным стандартом 2010 г.
Учебник представляет собой курс современного сравнительного правоведения с глубоким анализом законодательства и практики его применения в зарубежных странах и Российской Федерации.
В сравнительном плане рассматриваются вопросы методологии, теории и
методики сравнительного правоведения, основные правовые системы и правовые семьи современности, исторические религиозноправовые системы и их
остаточные влияния. Анализируются особенности правового регулирования
правовых систем и семей по двенадцати крупным комплексам общественных
отношений.
Рекомендуется не только студентам магистратуры, но и аспирантам, преподавателям юридических и экономических вузов и факультетов, законодателям.

УДК 340.5(075.8)
ББК 67.0вбя731
ISBN 9785917686189 (Норма)
ISBN 9785160109350 (ИНФРАМ, print)
© Чиркин В. Е., 2012
ISBN 9785161029510 (ИНФРАМ, online)
© Чиркин В. Е., 2015, с изменениями

Оглавление

Предисловие ............................................................................................7

Глава I. Объект и предмет сравнительного правоведения,
методы изучения, наука и учебный курс .........................................9
§ 1. Объект и предмет сравнительного правоведения ..................9
§ 2. Наука сравнительного правоведения ...................................16
§ 3. Методология и методы сравнительного правоведения .......20
§ 4. Учебный курс сравнительного правоведения ......................28
Контрольные вопросы ....................................................................29

Глава II. Международное право, наднациональное право
и сравнительное правоведение ......................................................30
§ 1. Сущность и содержание международного права .................30
§ 2. Взаимосвязи международного
и внутригосударственного права ..........................................36
Контрольные вопросы ....................................................................43

Глава III. Источники права, правоприменение и правосознание
в сравнительном измерении ...........................................................44
§ 1. Источники права ...................................................................44
§ 2. Способы применения права .................................................55
§ 3. Виды правосознания .............................................................59
Контрольные вопросы ....................................................................61

Глава IV. Современные правовые системы ...........................................62
§ 1. Правовые системы и семьи права ........................................62
§ 2. Мусульманская правовая система ........................................68
§ 3. Правовая система тоталитарного социализма .....................79
§ 4. Либеральносоциальная правовая система
современного капитализма ...................................................92
Контрольные вопросы ....................................................................99

Глава V. Современные правовые семьи ...............................................100
§ 1. Основы классификации правовых семей ...........................100
§ 2. Семья традиционного мусульманского права ....................101

§ 3. Семья модернизированного мусульманского права ..........103
§ 4. Романогерманская правовая семья ...................................106
§ 5. Англосаксонская правовая семья .......................................110
Контрольные вопросы ..................................................................114

Глава VI. Основные комплексы общественных отношений
в сравнительном правоведении ....................................................115
§ 1. Основы классификации общественных отношений
в сравнительном правоведении ..........................................115
§ 2. Человек и гражданин ...........................................................119
§ 3. Семья ....................................................................................149
§ 4. Территориальные публичные коллективы .........................155
§ 5. Социальные слои
и структурированные группировки общества ....................160
§ 6. Идеология и религия ...........................................................165
§ 7. Коммерческие и некоммерческие объединения и
организации .........................................................................172
§ 8. Публичная власть и публичноправовые образования .....194
§ 9. Собственность .....................................................................258
§ 10. Труд ....................................................................................266
§ 11. Договоры и обязательства .................................................273
§ 12. Правонарушения и ответственность ................................281
§ 13. Правовые средства разрешения конфликтов,
противоречий и споров .......................................................289
Контрольные вопросы ..................................................................295

Глава VII. Религиозноправовые системы: прошлое и настоящее .......299
§ 1. Индуистское традиционное право .....................................299
§ 2. Иудейское традиционное право .........................................304
§ 3. Буддистское традиционное право ......................................307
§ 4. Конфуцианское традиционное право ................................310
§ 5. Синтоистское традиционное право ....................................312
§ 6. Обычное (племенное) право ...............................................316
Контрольные вопросы ..................................................................318

Литература ...........................................................................................319

6
Оглавление

Предисловие

В соответствии с Федеральным стандартом 2010 г. по направлению
подготовки «Юриспруденция» в учебные планы высших учебных заведений включен в качестве обязательного для магистратуры предмет
«Сравнительное правоведение». Ранее эта дисциплина изучалась факультативно в составе вузовского компонента в некоторых юридических вузах.
Более или менее полные общетеоретические учебные курсы по
этому предмету редки. В некоторых зарубежных странах издания, названные учебниками, представлены сборниками статей1, иногда в них
содержится, по существу, обзоринформация о сравнительном правоведении.
Есть работы и российских, и зарубежных авторов, которые посвящены основным системам права. Такие книги зарубежных авторов
заложили новые подходы к исследованию сравнительного права, что
имеет непреходящее значение для развития науки о праве современного мира, но чаще всего они не являются учебниками.
В учебном пособии, да и в любом другом однотомном издании,
невозможно описать различные нормы действующего права двух сотен стран. Такую задачу крайне сложно выполнить в отношении правовых институтов и даже отраслей права. Этого в учебнике по сравнительному правоведению и не следует делать, даже если бы это было
возможно.
Учебник строится на основе выделения основных подходов к правовому регулированию, обобщения правового материала, анализа
особенностей международного и внутригосударственного права, систем и семей права, а также различных способов правового регулирования крупных блоков общественных отношений, выделенных автором (человек, семья, коллективы (объединения), собственность, труд
и т. д.).
Кроме задач повышения качества подготовки юриста, общеобразовательных целей, учебник имеет информационнопрактические цели: познакомить читателя с опытом других стран, дать представление
об их праве, правовом положении их граждан, юридических лиц, спо1 Например: The Oxford Handbook of Comparative Law. Oxford, 2008.

собствовать совершенствованию национального права собственной
страны с учетом ее особенностей.
Данная книга — попытка создать учебник по несколько иной системе, чем предшествующие издания. Разумеется, автор не только использовал работы предшественников, но и руководствовался ими.
Читатель оценит, насколько это удалось.
Учебник не является оригинальной работой. Он составлен на основе трудов отечественных и зарубежных авторов: М. Анселя,
У. Э. Батлера, X. Бехруза, П. Гленна, Р. Давида и К. Спинози,
Н. А. Крашенинниковой, А. В. Кресина, В. И. Лафитского, П. Леграна, Р. Леже, М. Н. Марченко, У. Р. Маттеи, К. Осакве, А. Х. Саидова,
Р. Сакко, Л. Р. Сюкияйнена, Ю. А. Тихомирова, К. Цвайгерта и
Х. Кётца, Р. Шлезингера и др.
Автор данного учебника выражает глубокую благодарность всем
упомянутым и неназванным ученым, создавшим предшествовавшие
исследования.
В юридическую магистратуру в настоящее время поступают лица,
не имеющие базового юридического образования, — это не запрещено законом. Поэтому некоторые положения, особенно в начальной
части книги, автор стремился изложить упрощенным языком, отнюдь
не принижая их научного содержания.
В учебнике много цифровых и фактических данных. Иногда это
может показаться излишним для издания такого профиля, но они даются не для зазубривания, а с целью лучшего понимания магистрантом сути и содержания того или иного правового института в сравнении и реальном значении.

8
Предисловие

Глава I. Объект и предмет сравнительного правоведения,
методы изучениия, наука и учебный курс

§ 1. Объект и предмет сравнительного правоведения

Право и сравнительное правоведение. Название данного учебного
курса звучит не совсем одинаково в русском и других языках.
Comparative law (англ.), Droit comparé (фр.), Rechtsvergleichung (нем.),
скорее, означают «сравниваемое право», «правовое сравнение»,
«сравнение права».
В разных странах право в его объективном смысле понимается более или менее одинаково: определенная совокупность, система правил, норм, повелений, регулирующих поведение людей, созданных
ими объединений, организаций, органов, физических и юридических
лиц1. Право в таком смысле — один из видов социального регулирования в обществе (иное — субъективное правомочие, принадлежащее
лицу, объединению и т. д., например право конкретного лица наследовать имущество покойных родителей или право зарегистрированной партии выдвигать кандидатов на выборах в парламент).
Правовые нормы обеспечиваются принуждением извне, понимаемым поразному: со стороны публичной власти (прежде всего государства) и для верующих со стороны божественных сил (например,
Аллаха), наказанием в жизни и (или) в потустороннем мире за их нарушение, а также внутренним собственным сознанием, традицией
необходимости их выполнения. Возможность установленного законом (иным правовым актом) и в пределах закона государственного
(иного публичного) принуждения, например со стороны субъекта федерации2, служит объективным критерием для отграничения норм
права от других социальных норм (морали, неправовых обычаев, традиций и т. д.).

1 В России понятие юридического лица дано в ст. 48 ГК РФ: «Юридическим лицом
признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские
права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде». В науке существует дискуссия о различиях юридических лиц частного права и юридических лиц
публичного права.
2 В США уголовное право (преступления и наказания) относится в основном к ведению штатов, и вопрос о приведении в исполнение смертного приговора решают губернаторы штатов. В России субъекты Федерации и муниципальные образования тоже имеют
свою публичную власть, в рамках Конституции и закона издают обязательные акты.

Возникновение права, судьба права трактуются поразному. Существуют два основных подхода.
1. Право имеет сверхъестественное божественное (теистическое)
происхождение. Оно даровано людям свыше в откровениях Аллаха,
Христа, Моисея, другими богами (например, богом огня Агни в индуизме, богини Солнца Аматэрасу в синтоизме). В этом случае право
обычно является частью синкретических (неразделенных) норм, составляющих правила религии, морали и собственно права. Человек в
данном случае пассивен, право рождается и развивается (или является вечным и не развивается) помимо него.
2. Право имеет рациональное происхождение, возникает из условий
жизни общества, создано людьми и будет существовать вечно, изменяя свои формы и содержание, или, напротив, на определенной стадии развития исчезнет, отомрет вместе с государством (марксизмленинизм). В обоих этих вариантах право четко отграничивается от морали и религии.
При теистическом отношении к праву вопрос о его развитии, изменении по существу не возникает. Оно понимается как навсегда данное
«свыше», сумма неизменяемых божественных законов, пригодных для
любых условий. Важно только уметь извлечь из «священных текстов»
соответствующие правила, являющиеся комплексным (одновременно
религиозным и правовым) индикатором поведения. Таковы, например,
толкования современных исламоведов мусульманского фундаментализма. Рациональное правопонимание исходит из того, что в процессе
своей деятельности, в отношениях с другими людьми, их коллективами,
объединениями, организациями, органами человек, как существо социальное, активно вступает во многие и разнообразные отношения. Эти
отношения регулируются разными правилами: обычаями, техническими нормами (например, требования стандартов к качеству изделий),
нормами морали (не сорить в общественных местах), другими нормами.
Среди них особое значение имеют правовые нормы, содержащиеся в правовых актах (конституциях, законах, указах президентов
и т. д.). Такие нормы не могут регулировать космические процессы
или погодные явления. Они не регулируют личные симпатии или антипатии человека, его дружеские отношения, выдачу детям сладостей
за хорошее поведение или, напротив, лишение их этого в наказание.
Право регулирует общественные отношения, но только такие, которые
допускают правовое регулирование и могут быть правом урегулированы (невозможно, например, заранее предписать правовым актом стихийные революционные события).
В учебнике сравнительного правоведения такое регулирование
изучается в сопоставительном аспекте путем сравнения права различ10
Глава I. Объект и предмет сравнительного правоведения

ных государств, правовых систем и правовых семей. В данном учебнике сравнение осуществляется не только по системам и семьям, но и
по способам правового регулирования выделенных автором крупных
блоков общественных отношений (их 12, см. гл. VI).
Термин «право» в обиходе и в науке имеет неодинаковое значение.
Это может быть обозначение действующего, применяемого права, которое, по доминирующему мнению ученых (есть и иные взгляды),
в своем внешнем выражении предстает перед нами как система разнообразных юридических норм, правил, регулирующих наше поведение, отношения путем дозволений, указаний, запретов. Такие нормы
отличаются от норм религии (молиться в определенных ситуациях)
или правил морали (не причинять неудобств другим пассажирам в
транспортном средстве). Действующее право — свое, национальное в
каждой стране: французское, бразильское, российское и т. д.
Правом также называют науку о праве — правоведение и определенный учебный курс. Отчетливо заметна разница в словоупотреблении
термина «право» по отношению к различным отраслям права и науки о
нем. Есть право и наука о праве, конституционное право как система
норм, регулирующих прежде всего основы общественного, государственного строя и правового положения личности, и наука о конституционном праве (разъяснение норм, концепции, теории ученых). Существует учебный курс конституционного права, где изучаются основы действующего конституционного права и науки о нем. То же можно сказать
о трудовом праве (нормы, регулирующие трудовой договор, рабочее
время, оплата труда), об уголовном праве (статьи кодексов о преступлениях и наказаниях) и т. д. и соответствующих отраслях правовой науки.
В науке используются также термины объективное право (право в
объективном смысле слова) и субъективное право.
Первое — это система юридических норм, правил, о которых говорилось выше. Они содержатся в конституциях1, законах парламента,
указах, декретах главы государства (президента, монарха), иных правовых актах. Субъективное право — это право, принадлежащее физическому лицу (человеку) или юридическому лицу (определенной организации), правопритязание, возможность воспользоваться в своих интересах теми условиями, которые заложены в нормах объективного права
(например, право гражданина голосовать на выборах по достижении
18 лет, получать оплату за труд в соответствии с конкретным трудовым
договором или право обвиняемого на последнее слово в уголовном процессе).

§ 1. Объект и предмет сравнительного правоведения
11

1 Иногда используется термин «фактическая конституция» — реально существующие основы общественного и государственного строя страны (а не то, что написано на
бумаге). Здесь и ниже говорится о юридической конституции — основном законе.

Норма права вступает в действие, когда есть юридический факт
(событие, состояние, действие), например при покупке товара, при
рождении ребенка (получение государственного пособия), совершении преступления (наказание) и т. д.
Существует и иное использование слова «право», особенно в обиходе, которое может иметь и правовое, и моральное значение (иметь
или не иметь права на какието преимущества, льготы, быть правым
или неправым в определенном поступке).
В науке стран мира и в России есть несколько основных, относящихся к пониманию права (правопониманию) концепций: естественная
(право — естественно существующие, прирожденные права человека),
позитивизм (право — совокупность норм, установленных властью), юснатурализм (противопоставляет естественное право искусственному закону, связывая первое не только с правами человека, но прежде всего с
различными ценностями человеческого сообщества — справедливостью, равенством, достоинством человека и др.). Существуют концепции правового реализма (акцент на осуществлении права и зависимости
от внешних причин), юридического либерализма (право — прежде всего
воплощение, институционализация свободы, от лат. libertum — свобода),
теологические концепции (право — воля Бога). Многие концепции права развиваются в русле различных теорий: феноменологической — право особого рода, феномен, явление; герменевтики — толкование текстов; коммуникативной — изучение связей и отношений и др.
Давно предпринимаются попытки создать интеграционную концепцию права, синтезированное правопонимание. Пока что соединить разные направления в единый подход не удалось.
Рассматривая в дальнейшем вопросы сравнительного правоведения, мы исходим из понимания действующего права, взятого в целом
(отдельные нормы, вырванные из контекста, могут создать неверное
представление).
Действующее право содержит пять элементов:
1) нормы права, юридически значимые правила поведения, регулирующие отношения физических и юридических лиц, иных субъектов
отношений; это не разрозненные правила и не их простая совокупность, но система внутренне согласованных норм, иначе они будут
опровергать сами себя;
2) общественно значимый (а не личный или корпоративный) характер
правоотношений. Отношения, регулируемые правом, его нормами, —
это общественные отношения, которые, будучи урегулированы правом, становятся правоотношениями;
3) властный характер норм права (опятьтаки не отдельно взятых,
а в их системе); они установлены или санкционированы (обычай, до12
Глава I. Объект и предмет сравнительного правоведения