Очерки торгового права


СЕРИЯ «РУССКОЕ ЮРИДИЧЕСКОЕ НАСЛЕДИЕ»

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ имени М. В. Ломоносова
Юридический факультет

А. И. КАМИНКА

ОЧЕРКИ
ТОРГОВОГО ПРАВА




Под редакцией и с предисловием доктора юридических наук, профессора
В. А. ТОМСИНОВА




Зерцало-М

Москва
2014

ББК 67.404










            Каминка, А. И. Очерки торгового права [Текст] / А. И. Камин-ка; [под редакцией и с предисловием В. А. Томсинова]. М.: Зерцало-M, 2014. — 412 с. — (Серия «Русское юридическое наследие»). — 150 экз. — ISBN 978-5-94373-262-1













            В очередном томе серии «Русское юридическое наследие» публикуется книга правоведа Августа Исааковича Каминки (1865—1941) «Очерки торгового права». В основу настоящей публикации положено второе, исправленное и дополненное, издание данного произведения, вышедшее в свет в Санкт-Петербурге в 1912 году.
            В книге рассматриваются основные понятия и источники торгового права, организационно-правовые формы торговой деятельности. В анализе теоретических вопросов торгового права автор широко опирается на исторический опыт развития правовых форм регулирования торговли.
            Книга рекомендуется преподавателям и студентам юридических вузов, специалистам в области гражданского, коммерческого и предпринимательского права.





ISBN 978-5-94373-262-1

© В. А. Томсинов, предисловие, составление, редакция, 2006

                Оглавление





Томсинов В. А. Август Исаакович Каминка (1865—1941).
Биографический очерк ........................ XI

        Торговля и торговое право .............................. 1—24

    Понятие торговли в широком и узком смысле. — Признаки торговли. — Субъективный критерий Средних веков. — Ordonnance de Louis XIV sur le Commerce. Code de Commerce. — Германское уложение 1896 г. — Новое Германское Торговое уложение. — Устав судопроизводства торгового. — Подсудность торговым судам. — Односторонние и двусторонние торговые сделки. — Торговля крупная и мелкая, оптовая и розничная, сухопутная и морская, внутренняя и внешняя. — Производительное значение торговли. — Определение торгового права. — Торговая сделка. — Торговое отношение. — Купец. — Недвижимое имущество. — Сельское хозяйство.

        Самостоятельность торгового права ................. 25—34

    Значение ссылки на историю торгового права как доказательство его самостоятельности. — Причины его самостоятельности в настоящее время — Мнения проф. Цитовича и проф. Петражицкого. — Изменчивость границы, отделяющей торговое право. — Швейцария. — Англия. — Комиссия по составлению русского Гражданского уложения.


V

        Источники торгового права ........................... 35—43

    Торговое право как часть торгововедения и правоведения. — Частное торговое право. — Торговое право как право специальное. — Толкование по аналогии. — Законы, регулирующие в России торговый оборот. — Соотношение законов гражданских и торговых. — Торговый обычай. — Торговое обыкновение. — Отношение суда к обычаю. — Вопрос о судебной практике и теории как источниках права.

        Кодификация торгового права во Франции и Германии в XIX ст.................................. 44—51

    Франция. — Ордонансы. —Торговое уложение. — Кодификационные стремления Германии. — Вексельный устав. — История Торгового уложения 1869 г. — Торговое уложение 1897 г.

        Условия развития торгового права в России ....        52—68

    Значение торговли с древнейших времен. — Московская Русь. — Связь развития городской жизни с торговлей. — Роль иностранцев. — Отношение правительства к торговле. — Почти полное отсутствие норм частного торгового права в законодательстве.

        Кодификация торгового права в России в XIX ст............................................. 69—82

    Комиссия составления законов 1804 г. — Значение Сперанского. — Проект 1804 г. — Проект 1810 г. — Предположения о выработке особых законов торговых. — Свод законов.

Купец................................................ 83—89
    Средневековая сословная точка зрения. — Ранние ее ограничения. — Характер сословных прав в России. — Определения современных законодательств. — Права и обязанности купца. — Момент их возникновения. — Казна как купец. — Полный товарищ — купец. — Вкладчик в товариществе на вере — не купец.


VI

        Торговая дееспособность .............................. 90—96

    Дееспособность до наступления совершеннолетия в Германии и Франции. — Полномочия опекуна согласно русскому праву; его права на заключение займов, получение денег, продажу имущества. — Дееспособность лиц, достигших 17-летнего возраста.

        Торговое предприятие ................................ 97—123

    Понятие торгового предприятия. — Экономическая сторона института. — Попытки его юридического конструирования. — Материальные и нематериальные элементы торгового предприятия. — Клиентура, обзаведение, особое счетоводство, промысловое обложение. — Влияние смерти собственника предприятия. — Условия продолжения предприятия. — Переход прав и обязанностей. — Залог торгового предприятия. — Отношение германских судов. — Французское законодательство. — Швейцарское законодательство. — Английское право. — Значение передачи владения при установлении залогового права. — Регистрация залога. — Наша судебная практика.

Торговая фирма...................................... 124—141
    Экономическая и юридическая стороны института. — Происхождение фирмы. — Два определения. — Постановления французского и немецкого законодательств. — Защита права пользования фирмой нашими судами. — Причины ее недостаточности.

        Торговая регистрация................................ 142—160

    Ее задачи. — Постановления наших законов. — Различные последствия, связанные с записью. — Два проекта Министерства финансов. — Момент, с которого запись приобретает значение. — Что подлежит внесению в торговую запись. — Отношение регистрового судьи к форме и содержанию записи. — Факультативные записи. — Учреждение, ведущее запись.

        Торговые служащие................................... 161—192

    Необходимость законодательной реформы. — Эволюция в XIX ст. — Торговые служащие и торговые доверен


VII

    ные. — Форма заключения договора. — Принципиальная свобода сторон при заключении договора. — Покровительство, оказываемое западноевропейским законодательством торговым служащим в отличие от нашего закона. — Обязанности приказчика. — Неразвратный образ жизни. — Исполнение поручений. — Хранение тайны. — Конкурентная деятельность во время службы и по ее оставлении. — Обязанности приказчика. — Заработная плата. — Продолжительность рабочего дня. — Обязанность предоставления работы. — Продолжительность договора о найме приказчиков.

        Недобросовестная конкуренция ...................... 193—208

     Необходимость борьбы с приемами недобросовестной конкуренции. Две системы борьбы. — Судебная практика и законодательство. — Граница недобросовестной конкуренции. — Германское законодательство.

        Понятие товарищества .............................. 209—216

     Существенные признаки товарищества. — История распространения товарищеских организаций. — Учение римских юристов. — Борьба с его крайностями.

        Виды товариществ. Товарищества гражданского

        и торгового права .................................... 217—230

     Полное товарищество. — Товарищество на вере. — Ар
     тель. — Товарищества торгового и товарищества гражданского права. — Взгляды французской юриспруденции. — Эволюция в понятии товарищества в германском праве. — Постановления русского законодательства.

        Юридическая природа торговых товариществ ...        231—244

     Трудности юридического конструирования. — Теория французской юриспруденции. — Конструкция простого товарищества. — Конструкция правообразования, среднего между societas и universitas.

        Происхождение полного товарищества ............... 245—252

     Товарищества в Риме. — История развития товарищеских организаций в средневековых городах. — Связь то

     варищеских организаций с семьей. — Характер имущественных отношений в семье и ответственность товарища по обязательствам товарищества. — Различие между товарищеской и индивидуальной собственностью.

        Юридическая природа полного товарищества ... 253—262

    Трудности определения полного товарищества. — Значение ответственности полных товарищей. — Характер этой ответственности. — Спорность вопроса о непосредственности этой ответственности.

        Возникновение полного товарищества ............... 263—270

    Условия возникновения. — Необходимость письменной формы. — Французская судебная практика. — Постановления Устава торгового и наша судебная практика. — Германское законодательство.

        Понятие акционерной компании ..................... 271—278

    Существенные особенности акционерной компании. — Капитал. — Характер ответственности акционеров. — Значение личного элемента. — Корпоративная организация.

        Юридическая природа акционерных компаний ..          279—304

    Спорность юридической структуры акционерных компаний. — Связь теорий юридической природы акционерных компаний с господствующими течениями в юриспруденции. — Теория юридического лица в учении романистов и германистов.

        Товарищества с ограниченной ответственностью         305—332

    Новизна этой формы. — Характер ответственности участников. Черты отличия от акционерных компаний и полных товариществ. — Оплата долей участия. — Дополнительные взносы. — Французские товарищества с переменным капиталом. — Организация товариществ с ограниченной ответственностью. — Отчуждение долей участия. — Прекращение товарищества.


IX

        Предпринимательские союзы........................ 333—377

    Особенности и значение предпринимательских союзов. — Определения союзов. — Предпринимательские союзы в торговле. — Американские тресты. — Тресты и синдикаты. — Причины возникновения предпринимательских союзов. — Английское и американское законодательство. — Французское законодательство и судебная практика. — Неудовлетворительное состояние современного законодательства. — Необходимость реформы картельного законодательства. — Необходимость реформы акционерного законодательства. — Отчетность картельных организаций. — Картельный регистр. Расторжение картельного договора. — Способы борьбы со злоупотреблениями картельных организаций.

АВГУСТ ИСААКОВИЧ КАМИНКА (1865—1941) Биографический очерк


    Август Исаакович Каминка родился 9 сентября 1865 года в г. Херсоне. Юридическое образование получил в Санкт-Петербургском университете. По завершении в 1888 году университетского курса обучения он был оставлен на юридическом факультете для подготовки к профессорскому званию по кафедре гражданского права. Его научным руководителем являлся известный русский правовед Николай Львович Дювернуа (1836—1906)¹. В качестве объекта своего магистерского исследования Август Каминка избрал акционерные компании. По ряду причин его работа над этой темой заняла более десяти лет.
    После сдачи магистерского экзамена А. И. Каминка привлекался к чтению лекций и ведению практических занятий по гражданскому праву на юридическом факультете Санкт-Петербургского университета в качестве приват-доцента. По воспоминаниям людей, знавших его во второй половине 90-х годов, он был в то время еще и присяжным поверенным, то есть имел адвокатскую практику².
    В 1898 году А. И. Каминка вместе с группой молодых юристов — И. В. Гессеном, В. М. Гессеном, Н. И. Лазаревским и др. — основал

      ¹ См. о нем: Томсинов В. А. Николай Львович Дювернуа (1836—1906). Биографический очерк // Дювернуа Н. Л. Чтения по гражданскому праву. Т. 1. М.: Зерцало, 2004. С. XVII—XXVI.

      ² И. В. Гессен писал в своих мемуарах, что в 1898 г. познакомился у своего кузена В. М. Гессена с «присяжным] пов[еренным] и приват-доцентом А. И. Ка-минкой» (Гессен И. В. В двух веках. Жизненный отчет // Архив русской революции, издаваемый И. В. Гессеном. Т. XXII. Берлин, 1937. С. 145).

XI

еженедельную газету «Право»¹. Именно он разработал организационно-правовую форму этого необычного в ту пору предприятия, созданного на средства частных лиц. И. В. Гессен писал в своих мемуарах: «Тонкий юрист, Каминка выработал очень удачную конструкцию товарищества на вере, она и была усвоена впоследствии целым рядом журнальных предприятий. Полными товарищами — неограниченно ответственными, являлись члены редакционного комитета, остальные участники отвечали лишь в размере взятых ими паев или пая, определенного в 500 руб. Состав пайщиков украшали все светила петербургской адвокатуры — Герард, Люстих, Карабчевский, Миронов, Пассовер, Потехин, ни от кого мы не получили отказа и лишь, по настоянию Каминки, прекратили дальнейший сбор, когда капитал достиг 30 тысяч рублей»². При учреждении газеты Каминка вошел в состав ее редакционного комитета (вместе с И. В. и В. М. Гессенами, Н. И. Лазаревским, В. Д. Набоковым, Л. И. Петражицким и В. М. Устиновым), но в последующем бывали времена, когда ему приходилось одному руководить всем этим предприятием³.
     Первый номер газеты «Право» вышел в свет 8 ноября 1898 года. За короткое время число ее подписчиков выросло до цифры небывалой для специального юридического издания — 2200 (позднее оно достигнет 10 000). Содержание публиковавшихся в газете материалов показывало, что ее основатели придерживались либеральных политических взглядов. После создания кадетской партии газета «Право» будет фактически поставлена на службу интересам этой политической группировки.

     ¹ Историю создания газеты «Право» Иосиф Владимирович Гессен (1865— 1943) описал в статье «Рождение «Права», опубликованной в 1934 г. в № 4 (стлб. 1521—1530) журнала «Закон и суд. Вестник Русского юридического общества», издававшегося в Латвии, а также в своих мемуарах, опубликованных в 1937 г. в 22-м томе «Архива русской революции». По его словам, идея такого периодического издания возникла во время его беседы с А. И. Каминкой. «Короткий разговор наш, — писал он, — и был зачатием «Права», прелюдией бесчисленных обсуждений, к которым мы привлекли прежде всего кузена В. М. Гессена и чиновника министерства вн. дел, приват-доцента Н. И. Лазаревского, представлявшего настоящий кладезь знаний русского госуд. права. Наши обсуждения сразу же установили полное единомыслие относительно задач газеты, на знамени ее должно быть начертано: законность!» (Гессен И. В. В двух веках. Жизненный отчет. С. 145—146).

     ² Гессен И. В. В двух веках. Жизненный отчет. С. 148.

     ³ Так было, в частности, в 1905—1906 гг., когда И. В. Гессен, по его собственному признанию, «совсем почти забросил» свое любимое детище — газету «Право» и руководство ею взял на себя Каминка (там же. С. 242).

XII

     В 1902 году А. И. Каминка защитил магистерскую диссертацию по теме «Акционерные компании». В том же году она была напечатана в виде отдельной книги¹. В русской юридической литературе конца XIX — начала XX века данная тема была одной из самых обсуждаемых² . Это было время, когда в России осуществлялись крупные экономические проекты, требовавшие объединения, концентрации капиталов. В связи с этим появлялось множество новых акционерных компаний. Если в середине XIX века их насчитывалось в России несколько десятков, то в конце указанного столетия их стало более 600. Действовавшее в то время законодательство об акционерных компаниях безнадежно устарело и нуждалось в замене. Основу его составляло Положение об акционерных компаниях, утвержденное императором Николаем I 6 декабря 1836 года. Установленный им порядок создания акционерной компании был слишком сложным и не отвечал потребностям российской экономики³. На протяжении второй половины XIX века специальные комиссии предпринимали попытки усовершенствовать акционерное законодательство, но создававшиеся ими проекты нового положения об акционерных компаниях оказывались неудачными и не вводились в действие. Главные причины неуспеха реформы акционерного законодательства таились не только в боязни правительства выпустить акционерные компании из-под своего контроля, но и в особой сложности юридических проблем их организации и деятельности.

     ¹ Каминка А. И. Акционерные компании. Юридическое исследование. Т. 1. СПб., 1902. Второй том данного исследования так и не появился.

     ² См.: Томсинов В. А. Проблемы акционерного права в трудах русских правоведов второй половины XIX — начала XX в. Статья первая: Юридическая природа акционерного общества // Законодательство. 1998. № 7. С. 81—84. Статья вторая: Акционерное общество как клоака злоупотреблений // Там же. № 8. С. 83—86. Статья третья: Общее собрание как орган управления акционерным обществом // Там же. № 9. С. 82—85.

     ³ Согласно Положению об акционерных компаниях от 6 декабря 1836 г. проект устава создававшегося акционерного предприятия должен был представляться в министерство, в ведении которого находилась сфера его деятельности. Затем этот проект направлялся вместе с соответствующим заключением министра в Комитет министров, если требовалось одно дозволение на учреждение акционерной компании, или в Государственный совет, если при этом учредители обращались с просьбой о каких-либо льготах. После рассмотрения в столь высокой инстанции проект устава направлялся еще выше — на утверждение самим императором. Утвержденный таким сложным образом устав акционерной компании считался как бы специальным законом, т. е. включался в состав действовавшего в России акционерного законодательства. Такой порядок создания акционерных компаний просуществовал вплоть до принятия закона от 4 марта 1906 г., которым было позволено учреждать их без «испрошения на то правительственной власти» (ст. 2).

XIII

     Решением этих проблем занимались в то время многие российские правоведы¹. А. И. Каминка попытался в своей магистерской диссертации обобщить исторический опыт развития акционерных компаний в различных странах и на этой основе раскрыть сущность данного явления. «Акционерная компания, — по его мнению, — это корпоративный союз лиц (акционеров), образовавших его капитал путем определенного числа равных (нормально свободно отчуждаемых) взносов, которые дают право на участие в союзе, и которыми исчерпываются обязанности акционеров»².
     Тема организации и деятельности акционерных компаний станет основной в научном творчестве А. И. Каминки. Он посвятит данной теме третью главу в своей книге «Основы предпринимательского права», которая выйдет в свет в Петрограде в 1917 году³, и целую серию статей в журнале «Закон и суд», который будет издаваться в Риге в 1919—1938 годах.
     В 1905—1912 годах А. И. Каминка преподавал на юридическом факультете Санкт-Петербургского университета в качестве приват-доцента курс торгового права. С 1909 года он одновременно занимал должность профессора и читал лекции по этой дисциплине на юридическом факультете Санкт-Петербургских Высших женских курсов. В 1910 году А. И. Каминка опубликовал пособие к ним, которое назвал «Очерками торгового права»⁴. Работая над этой книгой, он ставил перед собой, по его собственному признанию, две задачи: 1) дать студентам материал, дополняющий лекции и проникнутый теми же идеями, которые положены в основу устного преподавания; 2) изложить вопро

      ¹ Щеглов Д. Чего недостает нашим акционерным обществам // Писемский П. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М., 1876; Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. Вып. 1. Ярославль, 1879; Спасович В. Д. Об акционерных обществах. Тифлис, 1885; Шершеневич ГФ. О юридической силе уставов акционерных товариществ // Журнал гражданского и уголовного права. 1889. Кн. 3. С. 119—130; Полетаев ^.Ответственность акционерного общества пред отдельными акционерами // Журнал Юридического общества при Императорском Санкт-Петербургском университете. 1894. Кн. 5. С. 39—80; Горенберг М. Акционерное общество, товарищество, артель. Опыт разграничения понятий // Там же. 1896. Кн. 10. С. 122—132; Петражицкий Л. И. Акционерная компания. По поводу предстоящей реформы акционерного права. СПб., 1898.

      ² Каминка А. И. Акционерные компании. Юридическое исследование. Т. 1. СПб., 1902. С. 14.

      ³ В настоящее время эта книга переиздана в серии «Русское юридическое наследие». См.: Каминка А. И. Основы предпринимательского права / Под ред. и с предисловием В. А. Томсинова. М.: Зерцало, 2007.

      ⁴ Каминка А. И. Очерки торгового права. Вып. 1. СПб., 1910.

XIV

сы, являющиеся наименее разработанными в русской и западноевропейской литературе по торговому праву. «Обе эти задачи, — отмечал Каминка, — находятся между собой в самой тесной связи. Именно те вопросы, которые в настоящее время представляются наиболее спорными, относительно которых еще не составилось communis opinion doctorum, которые в наибольшей степени нуждаются в научной разработке, создают наибольшие трудности и для преподавания, поэтому на них по преимуществу должно быть сосредоточено внимание и они по преимуществу нуждаются в особом пособии как дополнении к устному преподаванию».
     В 1912 году было напечатано второе издание «Очерков торгового права». Так как первое издание было распродано значительно быстрее, чем это предполагал автор, то он не успел переработать его, но ограничился внесением в его текст небольших добавлений. В наибольшей степени была обновлена глава, посвященная предпринимательским союзам, поскольку они в то время бурно развивались в России. Кроме того, Каминка пополнил новое издание своей книги двумя очерками: один — торговых служащих, второй — о торговой регистрации. «Торговая регистрация, — пояснял он значение очерка о ней, — представляет огромное значение с точки зрения интересов правильной организации торгового предприятия. Многие, и притом чрезвычайно важные, институты нашего торгового права не могут быть реформированы до правильной постановки у нас торгового регистра»¹.
     1905 год был переломным в политической жизни России. В условиях разразившегося политического кризиса самодержавная власть пошла на уступки и разрешила создавать легальные политические партии. 17 октября 1905 года император Николай II утвердил «Манифест об усовершенствовании государственного порядка», который обязал правительство «даровать населению незыблемые основы гражданской свободы на началах действительной неприкосновенности личности, свободы совести, слова, собраний и союзов». А. И. Каминка и другие правоведы его круга вошли в состав конституционно-демократической партии. Ее учредительный съезд прошел с 12 по 18 октября 1905 года. На втором съезде кадетской партии, который состоялся 5—11 января 1906 года, А. И. Каминка был избран в состав ревизионной комиссии². К

      ¹ Каминка А. И. Очерки торгового права. Вып. 1. Издание второе, исправленное и дополненное. СПб., 1912. С. II.

      ² См.: Съезды и конференции конституционно-демократической партии. В 3-х томах. Т. 1. 1905—1907 гг. М., 1997. С. 149.

XV

названию «конституционно-демократическая» данный съезд добавил слова «партия Народной свободы». На заседании Центрального Комитета партии, проходившем 5 марта 1906 года, его кооптировали в состав данного органа¹. Третий съезд Конституционно-демократической партии, проходивший с 21 по 25 апреля 1906 года, избрал Каминку членом ЦК².
     На заседании Центрального Комитета кадетской партии 10 мая 1906 года А. И. Каминка был включен в состав редакции еженедельного журнала «Вестник Партии Народной свободы» (с 9 декабря «Вестник Народной свободы»)³.
     Кроме того, Август Исаакович принял участие в издании газеты «Речь», первый номер которой вышел в свет 23 февраля 1906 года. Формально это периодическое издание было независимо от партии кадетов, но поскольку во главе его стояли члены Центрального Комитета данной партии П. Н. Милюков и И. В. Гессен, то по своему идейному направлению оно было вполне кадетским. «Руководители «Речи» талантов не искали, ими не интересовались, не понимали, зачем они нужны в газете. Довольно того, что «Речь» твердо стоит на принципиальной точке зрения»⁴, — писала в своих воспоминаниях член ЦК партии кадетов, руководитель кадетского бюро печати А. В. Тыркова-Вильямс. Газета «Речь» не пользовалась в России большой популярностью⁵ и была убыточной во все время своего существования. Держалась она во многом благодаря финансовой помощи от еврейских предпринимате

     ¹ «Постановлено пополнить состав ЦК приглашением П. И. Новгородцева, приват доц[ента] Каминки и Н. М. Кишкина», — говорится в протоколе указанного заседания (Протоколы Центрального Комитета и заграничных групп конституционно-демократической партии. В 6-ти томах. Т. 1. Протоколы Центрального Комитета конституционно-демократической партии. 1905—1911 гг. М., 1994. С. 58).

     ² См.: Съезды и конференции конституционно-демократической партии. Т. 1. 1905—1907 гг. М., 1997. С. 354.

     ³ Журнал «Вестник Партии Народной свободы» издавался с 22 февраля 1906 г. по 3 февраля 1908 г. В мае 1917 г. его издание возобновилось, но всего лишь на год: в апреле 1918 г. этот журнал окончательно прекратил свое существование.

     ⁴ Тыркова-Вильямс А. В. То, чего больше не будет. М., 1998. С. 504.

     ⁵ По словам А. В. Тырковой-Вильямс, «Речь» считалась еврейской газетой, и это не способствовало ее успеху. Среди сотрудников действительно было немало евреев. Но по духу «Речь» была не еврейской, а русской газетой. Она отстаивала интересы России, включая и еврейское равноправие. Оно было обязательным пунктом в программе всех оппозиционных партий не потому, что так хотели евреи, а потому, что этого требовало чувство справедливости и интересы государства» (там же. С. 503).

XVI