Право международных обычаев

Право международных обычаев

НОРМА 
ИНФРА-М
Москва, 2021

Ю. С. Ромашев

Право 
международных  
обычаев

УДК 341
ББК 67.412

Р69

Сведения об авторе

Юрий Сергеевич Ромашев — доктор юридических наук, профессор, академик 
Международной академии информатизации, профессор Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики».
Опубликовал свыше 240 научных работ по различным проблемам международного права, российского законодательства, борьбы с преступностью, погранологии и 
другим актуальным научным проблемам. Ю. С. Ромашев — основатель нового научного направления «международное правоохранительное право».

Рецензенты

Анатолий Яковлевич Капустин, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Российской Федерации.
Владимир Васильевич Алешин, доктор юридических наук, профессор.
Дарья Сергеевна Боклан, доктор юридических наук, доцент.
Богдан Леонидович Зимненко, доктор юридических наук, профессор. 
 

Ромашев Ю. С.
Право международных обычаев : монография / Ю. С. Ромашев. — Москва : Норма : ИНФРА-М, 2021. — 144 с.
ISBN 978-5-00156-071-5 (Норма)
ISBN 978-5-16-016237-9 (ИНФРА-М, print)
ISBN 978-5-16-103864-2 (ИНФРА-М, online)
Работа посвящена институту международного права — праву международных 
обычаев, основам обычного международного нормотворчества, проблемам в этой 
области, а также выработке отдельных путей их решения. Рассмотрен процесс 
формирования обычных норм международного права, их изменения и прекращения существования. Большое внимание уделено уяснению места обычных норм 
международного права в системе международного права, понятийному аппарату 
в данной сфере. Предложены концепция обычного нормообразования, общая методика выявления обычной нормы международного права, которая может найти 
применение не только в деятельности международных судов и трибуналов, но и 
в правоприменительной практике государств, их органов власти и должностных 
лиц. Представлены формулировки многих обычных норм международного права, 
составляющих основное наполнение права международных обычаев.
Для научных работников, аспирантов (адъюнктов) и докторантов, проводящих 
исследования в области права, студентов (слушателей) вузов, изучающих правовые дисциплины, а также практических работников всех ветвей власти, использующих международное право в своей деятельности.
УДК 341 
ББК 67.412
ISBN 978-5-00156-071-5 (Норма)
ISBN 978-5-16-016237-9 (ИНФРА-М, print)
ISBN 978-5-16-103864-2 (ИНФРА-М, online)
© Ромашев Ю. С., 2020

Р69

Предисловие

Одна из особенностей международного права как самостоятельной системы права заключается в том, что оно по-прежнему в значительной степени состоит из обычных норм. В то время как во всех 
внутренних системах права значение обычая постоянно снижалось, в 
международном праве этот источник традиционно играл и продолжает играть существенную роль1. Международный обычай, как известно, является древнейшим источником международного права. Именно с него начиналось упорядочение деятельности государств на всеобщем уровне. Наряду с международным договором международный 
обычай и в настоящее время является одной из форм закрепления 
норм международного права.
Международное обычное право образует основу отношений между 
государствами — участниками договоров и государствами, не являющимися таковыми2. Оно представляет собой неписаное право, вытекающее из практики, признанной в качестве правовой нормы3. Обычные нормы международного права составляют неотъемлемую часть 
различных отраслей и институтов международного права.
Проблема обычных норм международного права является одной 
из самых важных и вместе с тем одной из самых сложных теоретических проблем международного права4. Представления о международном обычае с древнейших времен базируются на доктринальных 
позициях многих ученых, которые и поныне являются противоречивыми. К сожалению, работ, посвященных исследованию норм, регулирующих весь процесс формирования международных обычаев, их 
действия, изменения и прекращения существования, т. е. международного обычного нормообразования (далее — обычного нормообразования), которые могли бы представить строгую систему знаний в этой 
области, не так много. В основном научные работы посвящены ис
1 См.: Даниленко Г. М. Обычай в современном международном праве. М., 1988.
2 См.: Международное право = Völkerrecht / В. Г. Витцтум и др.; пер. с нем. М., 
2011. С. 92.
3 См.: Официальные отчеты Генеральной Ассамблеи, семьдесят третья сессия. Дополнение № 10, п. 66 (Док. ООН, A/73/10).
4 См.: Тункин Г. И. Теория международного права / под общ. ред. Л. Н. Шестакова. М., 2000. С. 98, 99.

Предисловие

следованию частных вопросов формирования международного обычая, прежде всего его норм, их содержания и установления взаимосвязи с нормами международных договоров. Данный вопрос рассматривали Г. М. Даниленко, Г. И. Тункин, И. И. Лукашук, А. П. Мовчан, 
С. В. Черниченко, Л. Р. Шаммасова и многие другие как отечественные, так и зарубежные ученые. Так, Г. М. Даниленко в своем труде 
«Обычай в современном международном праве» подробно рассмотрел сущность и особенности создания обычая в современном международном праве, его значение в условиях продолжающейся кодификации. Им проведен теоретический анализ проблем формирования 
международных обычаев и их взаимодействия с международными договорами в тех областях международного права, которые были кодифицированы, но в которых в связи со специфическими особенностями 
международного права международный обычай по-прежнему играет 
значительную роль1. Это можно сказать и о многих других научных 
работах, посвященных международному обычаю. Однако это только 
отдельные аспекты исследования обычного нормообразования, которые не охватывают все его стадии от создания обычных норм международного права до прекращения их существования.
Порядок заключения, действия, прекращения действия международных договоров, понятийный аппарат в данной сфере охватываются целым комплексом норм международного права, именуемым правом международных договоров. Это общепризнанная как в науке, так 
и на практике отрасль международного права. Вместе с тем в доктрине меж дународного права2 четко не обозначена область правового регулирования, связанная с обычным нормообразованием, а также не установлено единое ее наименование. В работах ученых можно встретить 
самые различные термины для обозначения этой области международного права: «право обычаев»3, хотя термин «обычай» — это не только 
меж дународное правовое, но и внутригосударственное правовое явле
1  См.: Даниленко Г. М. Обычай в современном международном праве.
2  Термин «доктрины», которые часто также называют «трудами», следует понимать 
в широком смысле. Они включают в себя и доктрины в неписьменной форме, такие как 
лекции и аудиовизуальные материалы (Док. ООН, A/73/10, с. 170). 
3  См.: Даниленко Г. М. Процесс создания обычных норм в современном международном праве // Советский ежегодник международного права, 1982. М., 1983. С. 151—
171; Менжинский В. И., Даниленко Г. М. Процесс образования и действия международного обычного права // Международное право и международный правопорядок / отв. 
ред. Н. А. Ушаков. М., 1981. С. 58—60.

Предисловие 
7

ние1, «вторичные нормы»2, или «мета-нормы»3, и др. Термин «обычное 
международное право» («customary international law») здесь неприемлем, 
так как обозначает весь массив обычных норм международного права. 
По нашему мнению, данную область можно было бы именовать правом 
международных обычаев («law of international customs»), это более точное название, отражающее характер норм, его наполняющих.
Под правом международных обычаев предлагается понимать 
институт международного права, включающий в себя совокупность 
обычных норм международного права, регулирующих межгосударственные отношения в вопросах формирования международного обычая, его действия, изменения и прекращения существования, понятийный аппарат в данной сфере. В настоящем исследовании автор опирается на такое наименование и содержание данного термина.
На наш взгляд, как с научной, так и с прикладной стороны требуется дальнейшее рассмотрение следующих основных вопросов, ряд из 
которых, по нашему мнению, должны найти формальное отражение 
в международном праве:
— определение международного обычая как источника международного права и как нормы международного права. Это один из основных вопросов, стержень обычного нормообразования и вообще правоприменения. Требуется юридическое осмысление структуры обычной 
нормы международного права, в частности, следует определиться, что 
понимается под общей практикой и признанием в качестве правовой 
нормы. При этом важное значение имеет выработка общей методики 
выявления наличия международного обычая;
— уточнение разновидностей международных обычаев и их юридической силы;
— раскрытие вопросов формирования международного обычая, 
его действия, изменения и прекращения существования;
— выявление взаимосвязи права международных договоров и права международных обычаев в контексте обычного нормообразования 
и другие актуальные вопросы в этой области.

1  См.: Гурова Т. В. Актуальные проблемы теории источников права: дис. ... канд. 
юрид. наук. Самара, 2000; Малова О. В. Правовой обычай как источник права: дис. ... 
канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2002; Обычай в праве: сб. СПб., 2004; Портиков А. И. 
Обычай в гражданском праве Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук. М., 
2003; Свечникова Л. Г. Обычай в праве народов Северного Кавказа в XIX в.: дис. ... 
д-ра юрид. наук. М., 2004; и др.
2  См.: Hart H. The Сoncept of Law. Oxford, 1961. P. 78.
3  См.: Kammerhofer J. Uncertainty in the Formal Sources of International Law: Customary 
International Law and Some of Its Problems // European Journal of International Law. 2004. 
Vol. 15. No. 3. P. 524, 538—540.

Предисловие

Исходя из этого, настоящая работа посвящена теоретико-методологическим вопросам права международных обычаев, основам обычного международного нормотворчества, тем проблемам, которые стоят перед учеными и практиками в этой области, а также выработке отдельных путей их решения. В ней рассмотрен процесс формирования 
обычных норм международного права, их изменения и прекращения 
существования, вопросы взаимодействия в рамках этого процесса с договорными нормами международного права. Уделено внимание уяснению места права международных обычаев в системе международного 
права, понятийному аппарату в данной сфере. Приведены многочисленные точки зрения ученых. При этом автор не преследует цель обобщения заслуживающих внимания научных работ предшественников 
по международному праву, хотя на них он, несомненно, опирается. Он 
предлагает свою уточненную концепцию обычного нормообразования, 
сущности и содержания права международных обычаев, которая отчасти нашла отражение в отдельных его научных трудах, опубликованных ранее1. Представленная точка зрения, может быть, найдет одобрение, а может быть, и вызовет критику, которая будет полезной, если 
оппоненты предложат свой подход по данной сложной проблематике.
Эмпирическую базу исследования составили многочисленные 
меж дународные документы, важное место среди которых отводится 
решениям Международного Суда ООН2, Комиссии международного 
права ООН, а также практике государств в рассматриваемой области.

1  См.: Ромашев Ю. С. Некоторые подходы к определению условий формирования 
общепризнанных норм международного права // Российский ежегодник международного права. М., 1999. С. 297—306; Он же. Об условиях общепризнанности норм международного права // Общепризнанные принципы и нормы международного права, 
международные договоры в практике конституционного правосудия: матер. Всерос. 
совещания (Москва, 24 декабря 2002 года) / под ред. М. А. Митюкова, С. В. Кабышева, В. К. Бобровой и А. В. Сычевой. М., 2004. С. 74—77; Он же. Право международных 
обычаев в системе международного права // Право. Журнал Высшей школы экономики. 
2016. № 3. С. 103—112; Ромашев Ю. С., Остроухов Н. В. Практика как основа формирования международного обычая // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 2. 
С. 186—199; Ромашев Ю. С. Признание практики в качестве правовой нормы (opinio 
juris) при формировании международного обычая // Право. Журнал Высшей школы 
экономики. 2018. № 2. С. 124—148; Он же. О необходимости заключения Конвенции 
о праве международных обычаев // Евразийский юридический журнал. 2018. № 3 (118). 
С. 135—138; Он же. Эволюция и прекращение существования обычных норм международного права // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2019. № 4. С. 122—143.
2  Case of the SS ‘Lotus’ (France v. Turkey) // P. C. I. J. 1927; Fisheries case, Judgment of 
18 December 1951 // I. C. J. Reports. 1951; Military and Paramilitary Activities in and against 
Nicaragua (Nicaragua v. United States of America), Merits, Judgment // I. C. J. Reports. 1986; 
Delimitation of the Maritime Boundary in the Gulf of Maine Area, Judgment // I. C. J. Reports. 
1984; North Sea Continental Shelf, Judgment // I. C. J. Reports. 1969; Continental Shelf case 
(Libyan Arab Jamahiriya v. Malta), Judgement, 3 June 1985 // I. C. J. Reports. 1985; и др.

Глава 1. Право международных обычаев  
в системе международного права

§ 1. Правовая природа, предмет, особенности  
и понятие права международных обычаев

§ 1.
Существование права международных обычаев как международно-правового института вряд ли будет оспариваться специалистами и 
учеными в области международного права. Называть эту область самостоятельной отраслью международного права пока, на наш взгляд, 
преждевременно. Слишком незначительное число известных норм она 
содержит по сравнению с правом международных договоров, да и теория международного обычая еще недостаточно четко сформировалась.
Многие ученые называют международное право системой норм, 
что противоречит пониманию системы, его интегративности, целостности. При этом не учитываются другие свойства, присущие любой 
системе. Даже если рассматривать международное право как сложную 
самоорганизующуюся систему, состоящую из огромного числа компонентов (норм), то указанные системные свойства выявить сложно. 
Значительное число норм международного права давно не являются 
действующими или в настоящее время не имеют практики правоприменения, что не оказывает заметного влияния на эффективность международного права как системы.
Вместе с тем международное право можно представить в виде системы отраслей и институтов международного права, составляющих 
единое целое. Они взаимосвязаны, т. е. не являются независимыми. 
Сложно найти ту или иную отрасль международного права, которая 
является «стерильной», независимой от других отраслей. Например, 
международное морское право тесно связано с международным экономическим, экологическим, правоохранительным1, гуманитарным правом, правом международных договоров. Их основу наряду с договорными нормами составляют обычные нормы международного права. 
Указанная зависимость существует и в отношении права международных обычаев, являющегося компонентом (подсистемой) междуна
1  См.: Ромашев Ю. С. Международное правоохранительное право. 3-е изд. М., 2018.

Глава 1. Право международных обычаев в системе международного права

родного права. Оно тесно связано со всеми отраслями и институтами 
международного права, прежде всего ввиду того, что обычные нормы международного права пронизывают все области международного права, являются одним из базовых, системообразующих его элементов. Право международных обычаев наряду с правом международных договоров способствует жизнеспособности международного 
права, его развитию и видоизменению. В свою очередь, прекращение 
его действия, как и иного другого структурного элемента международного права, его отрасли или института, может заметно сказаться 
на функционировании международного права как системы.
Право международных обычаев отличается от права международных договоров своей спецификой, прежде всего особенностями объекта и предмета правового регулирования, источников и норм, а также, 
как уже отмечалось выше, незначительным числом норм. Есть у этих 
отраслей международного права и похожие признаки.
Объектом регулирования права международных обычаев являются межгосударственные отношения, возникающие между государствами, иными субъектами международного права в процессе формирования международных обычаев, их действия, изменения и прекращения 
существования. Не вызывает сомнения существование нормы о правоспособности государств и иных субъектов международного права 
участвовать в международном правотворчестве, в частности в формировании международных обычаев. Предмет правового регулирования охватывает особенности этого процесса обычного нормообразования, учитывает его закономерности. Именно поэтому эта область 
международного права содержит в большей степени процессуальные 
нормы. Вместе с тем важное значение для этого вопроса имеет и закрепление понятийного аппарата в данной области.
Специфическая особенность права международных обычаев проявляется в характере и содержании его источников. Как правило, считается, что международный обычай состоит лишь из одной нормы 
меж дународного права. Поэтому возникновение новой обычной нормы меж дународного права сопровождается появлением нового источника международного права — международного обычая.
Существуют различные точки зрения относительно того, какие 
нормы международного права регулируют процесс обычного нормообразования. Одна из них заключается в том, что это практика государств, не являющаяся юридически обязательной, другая — что 
приоритетная роль отводится самим обычным нормам международного права или что обычные нормы в этом вопросе находятся в ста