Общая теория права и государства


Общая теория права и государства

                Институт государства и права Российской академии наук





В. С. Нерсесянц
Общая теория права и государства

Допущено
Министерством образования и науки Российской Федерации в качестве учебника для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности “Юриспруденция”



НОРМА ИНФРА-М Москва, 2020

УДК 340(075.8)
ББК 67.0я73
      Н54















znamum.com

      Нерсесянц В. С.
Н54 Общая теория права и государства : учебник / В. С. Нерсесянц. — Москва : Норма : ИНФРА-М, 2020. — 560 с.


           ISBN 978-5-91768-238-9 (Норма)
           ISBN 978-5-16-010544-4 (ИНФРА-М, print)
           ISBN 978-5-16-106240-1 (ИНФРА-М, online)


           Учебник, написанный ведущим российским ученым в области философии права, теории права, истории правовых и политических учений, академиком Российской академии наук, доктором юридических наук, посвящен систематическому изложению тем и проблем общей теории права и государства, предусмотренных вузовской программой. Он отличается существенной новизной. Все основные вопросы освещены в нем с позиций разработанной автором либертарно-юридической теории права и государства, в которой учтены достижения естественно-правовых и юридико-позитивистских учений прошлого и современности. Значительное внимание в учебнике уделено теоретическим проблемам постсоветского периода развития российского общества, права и государства.
           Учебник подготовлен на основе лекций, которые автор читал в Академическом правовом университете при Институте государства и права Российской академии наук.
           Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов, а также для всех интересующихся вопросами права и государства.

УДК 340(075.8)
                                                      ББК 67.0я73

ISBN 978-5-91768-238-9 (Норма)
ISBN 978-5-16-010544-4 (ИНФРА-М, print)
ISBN 978-5-16-106240-1 (ИНФРА-М, online) © Нерсесянц В. С., 1999

            Содержание



Предисловие.......................................XI

Раздел I. Теория права и государства как общеюридическая дисциплина
Глава 1. Предмет и метод общей теории права и государства......................................1
      1. Предмет и метод общей теории права и государства как общенаучной юридической дисциплины.......1
      2. Дуализм объектов и единство предмета юриспруденции................................3
Глава 2. Понятийно-правовое единство предмета и метода юриспруденции...................10
      1. Соотношение, взаимосвязи и единство предмета и метода юридического познания..............10
      2. Основные функции юридического метода.....12
      3. Преемственность и новизна в развитии общей теории права и государства...................14
Глава 3. Место и значение общей теории права и государства в юриспруденции................16
      1. Общая теория права и государства в системе юридических наук............................16
      2. Общая теория права и государства и развитие междисциплинарных связей юриспруденции.......21

Раздел II. Сущность, понятие и ценность права и государства
Глава 1. Основные концепции правопонимания и понимания государства...........................27
      1. Типология правопонимания и понимания государства.................................27
      2. Легистские (позитивистские) концепции....33
      3. Естественноправовые концепции............39
      4. Либертарно-юридическая концепция.........53

VI

Содержание

Глава 2. Сущность, понятие и ценность права и государства......................................69
      1. Сущность и понятие права и государства....69
      2. Ценность права и государства..............78
      3. Место и роль права и государства в социальной регуляции...................................81

Раздел   III. Формирование и развитие теории права
и государства
Глава 1. Основные этапы и направления развития юридической теории........................92
      1. Древняя Греция............................93
      2. Древний Рим..............................100
      3. Средние века.............................107
      4. Новое время..............................112
      5. Аналитическая юриспруденция в XX в.......127
Глава 2. Юриспруденция в России...................135
      1. Дореволюционная юриспруденция............135
      2. Основные концепции права и государства советского периода...........150
      3. Постсоветская теория права и государства.185

      Раздел IV. Общество, право, государство
Глава 1. Первобытнообщинный строй.................191
      1. Основные характеристики родового   строя.191
      2. Формирование и развитие соционормативной системы регуляции..........................195
Глава 2. Основные концепции происхождения и сущности права и государства....................204
      1. Общая характеристика.....................204
      2. Мифологические и религиозные концепции...205
      3. Патриархальные и патерналистские концепции.210
      4. Органические концепции...................213
      5. Естественноправовые концепции общественного договора...................................217
      6. Концепции насилия........................224
      7. Психологические концепции................226

Содержание

VII

      8. Марксистская концепция....................228
      9. Либертарно-юридическая концепция..........232
Глава 3. Типология права и государства. Основные исторические типы права и государства..............236
      1. Античные концепции типологии..............236
      2. Историко-формационный подход Гегеля: концепция духовных формаций.................237
      3. Марксистский историко-формационный подход: концепция экономических формаций............238
      4. Культурологические и цивилизационные подходы.....................................240
      5. Либертарно-юридическая концепция типологии права и государства.........................241
Глава 4. Форма государства.........................245
      1. Форма правления...........................245
      2. Форма государственного устройства.........250
      3. Форма государственного (политического) режима......................................253
Глава 5. Функции и механизм государства............256
      1. Функции государства.......................256
      2. Механизм государства......................261
Глава 6. Правосознание и правовая культура.........267
      1. Правосознание.............................267
      2. Правовая культура.........................272
Глава 7. Гражданское общество и государство: их различение и соотношение.......................277
      1. Формирование и развитие концепций различения и соотношения гражданского общества и государства......................277
      2. Либертарно-юридическая концепция различения и соотношения гражданского общества и государства......................283
Глава 8. Правовое государство: история идей и современность...................................286
      1. Античные идеи.............................287
      2. Политико-правовая мысль средневековья.....298

VIII

Содержание

      3. Концепции Нового и Новейшего времени.......300
      4. Легистские трактовки правового государства.306
      5. Либертарно-юридическая концепция правового государства........................308
      6. Формирование и развитие идей о правах и свободах человека.................311

Глава 9. Гражданское общество в постсоветской России.................................315
      1. Структура и основные компоненты гражданского общества.......................315
      2. Формы общественных объединений................321
      3. Политические партии в системе взаимоотношений гражданского общества и государства...............................326

Глава 10. Правовое государство в постсоветской России.............................................329
        1. Общая характеристика........................329
        2. Права и свободы человека и гражданина.......332
        3. Конституционно-правовой     статус индивида.334
        4. Конституционные гарантии прав и свобод человека и гражданина......................340
        5. Конституционная концепция правового закона.....................................342
        6. Разделение властей..........................345
        7. Конституционная модель правового государства: пути ее совершенствования   и реализации...353

Глава 11. Перспективы постсоциалистического развития общества, права и государства: концепция цивилизма................................356
        1. Проблема выбора постсоциалистического пути развития....................................356
        2. Гражданская собственность, цивилитарное право, цивилизм.............................366
        3. Место цивилизма в историческом прогрессе свободы и права...................371
        4. Итоги и перспективы российской истории: цивилизм как национальная идея..............377

Содержание

IX

Раздел V. Доктрина и догма позитивного права: основные понятия и концепции
Глава 1. Доктрина и догма права: понятие и типы.....382
      1. Понятие доктрины и догмы права...........382
      2. Типы правовых доктрин....................384
Глава 2. Норма права..............................387
      1. Норма права как основная категория доктрины и догмы позитивного права...................387
      2. Понятие и структура нормы права..........391
      3. Признаки нормы права.....................394
      4. Виды норм права..........................396
Глава 3. Источники права..........................399
      1. Понятие и виды источников права..........399
      2. Источники права в Российской Федерации...406
Глава 4. Правоустановление (правотворчество)......415
      1. Понятие правоустановления и виды правоустановительной деятельности...........415
      2. Принципы правоустановительной деятельности.418
      3. Основные стадии правоустановительного процесса....................................421
      4. Юридическая техника......................425
Глава 5. Система права и систематизация законодательства..................................430
      1. Понятие и структура системы права........430
      2. Объект, предмет и метод правового регулирования...............................434
      3. Основные отрасли российского права.......439
      4. Система права и законодательство.........443
      5. Систематизация правоустановительных актов..447
Глава 6. Типология систем права: основные “правовые семьи” современности....................449
      1. Классификация систем права...............449
      2. Романо-германская правовая семья.........456
      3. Социалистические системы законодательства..463
      4. Правовая семья “общего права”............465
      5. Индусское право..........................471
      6. Мусульманское право......................473
      7. Обычное право Африки.....................476

X

Содержание

Глава 7. Действие права............................478
      1. Понятие, механизм и эффективность действия права.......................................478
      2. Действие права во времени, в пространстве, по сфере регуляции и по кругу лиц............481
      3. Реализация норм права.....................485
      4. Применение норм права.....................487
      5. Пробелы в праве. Аналогия закона и аналогия права............................492
Глава 8. Толкование норм права.....................495
      1. Понятие толкования норм права. Объект, метод и предмет толкования..................495
      2. Способы (приемы) толкования норм права....498
      3. Виды толкования-уяснения норм права.......503
      4. Виды толкования-разъяснения норм права....504
Глава 9. Правовое отношение........................508
      1. Понятие правоотношения. Объект и предмет правоотношения..............................508
      2. Юридические факты.........................510
      3. Содержание правоотношения.................512
      4. Субъекты (участники) правоотношения. Физические и юридические    лица............515
      5. Виды правоотношений.......................520
Глава 10. Правонарушение и юридическая ответственность....................................523
        1. Понятие и юридический состав правонарушения .... 523
        2. Виды правонарушений.....................526
        3. Понятие юридической ответственности.....528
        4. Виды юридической ответственности........530
        5. Принципы юридической ответственности....533
Глава 11. Правовой порядок и правовая законность...536
        1. Понятия правового порядка и правовой законности.................................536
        2. Свойства, принцип и гарантии правовой законности и правопорядка..................539
        3. Идеи правовой законности и правопорядка в Конституции Российской Федерации.........543

Предисловие

    В данном учебнике систематически изложены все темы по вузовской программе общей теории права и государства.
    Учебник написан с позиций разработанной нами либертарно-юридической теории права и государства, в основе которой лежит понимание и понятие права и соответствующее правовое понимание (и понятие) государства как форм выражения принципа формального равенства, а именно — как всеобщих и необходимых форм свободы, равенства и справедливости в общественной жизни людей.
    Основная идея, смысл и цель этой юридической теории, по-своему преодолевающей антагонизм между юснатурализмом (естественноправовым подходом) и легизмом (позитивизмом в праве) и синтезирующей их достижения в новой концепции различения и соотношения права и закона, состоят в выявлении специфики права как особого социального явления, юридической характеристике с этих позиций необходимых правовых свойств реального государства и закона (всех источников позитивного права) и обосновании, в конечном счете, соответствующих либертарно-юридических концепций правового закона и правового государства.
    Реализация этих идей обусловила и некоторые особенности в структуре работы и очередности изложения материала, хотя в целом основные темы освещаются в учебнике в русле традиционной учебной схемы.
    Учебник состоит из пяти разделов.
    В первом разделе традиционные вопросы предмета и метода теории права и государства изложены в контексте либертарно-юридической концепции юриспруденции и соответствующих новых представлений о месте и роли общей теории права и государства в системе юридических наук.
    Значительное внимание в этом разделе уделено проблеме предметного единства общей теории и юриспруденции в целом как единой науки о праве и государстве.
    Основные положения либертарно-юридического учения о сущности, понятии и ценности права и государства — в его соотношении с естественноправовыми и легистскими учениями — изложены во втором разделе.

XII

Предисловие

    В третьем разделе освещаются основные прошлые и современные концепции теории права и государства и юриспруденции в целом — от ее возникновения до современности. Специальное внимание уделено формированию и развитию теории права и государства и юриспруденции в России (дореволюционной, советской и постсоветской).
    Общетеоретические темы учебного курса, относящиеся к проблематике происхождения и развития права и государства, их типологии, характеристике их форм и функций, соотношению гражданского общества и правового государства, изложены в четвертом разделе. Большое место в этом разделе занимает освещение проблем становления правового государства в постсоветской России, а также перспектив постсоциалистического развития общества, права и государства, которые рассматриваются с позиций нашей концепции цивилизма и циви-литарного права.
    Либертарно-юридическая концепция доктрины и догмы позитивного права, включая освещение всех соответствующих тем и вопросов учебной программы, изложена в заключительном пятом разделе.
    Содержащаяся в учебнике либертарно-юридическая трактовка вопросов общей теории права и государства сочетается с изложением основных положений других подходов к этим проблемам.

Раздел I. Теория права и государства как общеюридическая дисциплина


        Глава 1. Предмет и метод общей теории права и государства



1.   Предмет и метод общей теории права и государства как общенаучной юридической дисциплины
    Общая теория права и государства занимает фундаментальное место в системе юридических наук. Более кратко данная дисциплина зачастую именуется просто как “Теория права и государства”.
    Название “Общая теория права и государства” предметно и содержательно точнее, поскольку вопросами теории права и государства, т.е. теоретическими (научными) исследованиями, занимаются все юридические науки — каждая в своей сфере, а не только общая теория права и государства. Ведь в гносеологическом (познавательном) плане понятия “теория” и “наука” — это синонимы. Поэтому под теорией имеется в виду именно научная теория, а под наукой — определенная (общая или более частная) теория.
    Однако независимо от названия эта основополагающая юридическая дисциплина по своим задачам, функциям, предмету и методу имеет общенаучное значение для юриспруденции в целом и представляет собой именно общую (всеобщую — для данной концепции и системы юридических наук) теорию права и государства. В ней сконцентрированы все наиболее существенные достижения научно-теоретической мысли о праве и государстве, все теоретически (и научно) наиболее важное и значимое в совокупном знании о праве и государстве.
    В рамках теории права и государства выявляется, определяется и разрабатывается вся общенаучная (общетеоретическая) проблематика предмета и метода юриспруденции в целом, ее научной концепции и понятийного аппарата, ее системы и структуры, ее онтологических, гносеологических и

Раздел I. Теория права и государства


    аксиологических характеристик, ее места и роли в системе других наук.

    Основная общенаучная задача общей теории права и государства состоит в определении и обосновании предмета и метода всей юриспруденции как отдельной самостоятельной науки. В этом прежде всего заключается существо предмета и метода самой общей теории права и государства. Определить предмет и метод общей теории права и государства — это означает определить предмет и метод юриспруденции в целом, т.е. той науки (и научной системы юридических дисциплин), общей теорией и общенаучной основой которой и является данная общая теория права и государства. Таким образом, по своему научно-теоретическому смыслу предмет и метод общей теории права и государства — это и есть предмет и метод всей соответствующей концепции юриспруденции.
    Научное (и теоретическое) значение отдельных юридических дисциплин (характер их взаимосвязей и отношений между собой и взаимодействия с юридической наукой в целом) определяется их местом и функцией в общей системе юридической науки, в структуре целостного юридико-теоретического знания. При этом именно научные свойства целого (т.е. специфические теоретико-познавательные свойства и особенности юридической науки в целом с ее единым предметом и методом) определяют научные свойства отдельных юридических дисциплин, их предмет и метод, их научно-познавательный статус и т.д., а не наоборот. По логике системно-структурных отношений в сфере юридико-теоретического знания, свойства целого (юридической науки в целом) принципиально несводимы к сумме свойств составляющих ее юридических дисциплин и невыводимы из них.
    В познавательно-концентрированном виде эти свойства научно-юридического целого представлены в понятии права, которое исходно определяет предмет и метод юридического познания и которое в теоретически развернутой, структурно и функционально конкретизированной и организованной форме представлено во всей юридической науке как единой и целостной системе юридического знания.
    Отсюда ясно, что определяемый общей теорией права и государства единый предмет и метод юридической науки в целом — это одновременно предмет и метод также и каждой юридической науки (дисциплины). Ведь отдельные юридические науки как составные элементы всей системы юридической науки в целом являются лишь определенными, относительно самостоятельными формами (структурными частями) выраже

Глава 1. Предмет и метод общей теории права и государства

3

ния понятийно единого юридико-теоретического знания, различными формообразованиями единого для всей юридической науки понятия права, т.е. различными аспектами одного и того же юридического предмета и юридического метода.
    Предметное и методологическое своеобразие общей теории права и государства обусловлено научно-познавательными возможностями и целями данной дисциплины, ее общенаучными задачами и функциями в системе юридической науки, местом и значением юридической науки в целом — в системе общественных наук.
    Смысл сказанного можно в предварительном порядке резюмировать следующим образом: предмет и метод общей теории права и государства — это общая теория и методология всей юриспруденции как единой, самостоятельной, системно целостной науки. Предметом и методом общей теории права и государства, таким образом, являются общенаучные основы всей юриспруденции, ее предмет и методология, ее система и структура, ее онтология, гносеология и аксиология.
    С учетом такого общенаучного статуса и роли общей теории права и государства можно сказать, что предмет и методология общей теории права и государства — это научно-теоретическое обоснование (выявление, объяснение, раскрытие и развитие) предмета и методологии всей юридической науки.
    Поэтому все последующее освещение общенаучных (и общетеоретических) основ юриспруденции (ее предмета, методологии, системы и т.д.) вместе с тем представляет собой адекватное содержательное исследование и изложение всей той проблематики, которая именуется предметом и методом общей теории права и государства. Одновременно в ходе дальнейшего освещения темы будут все более уточняться и конкретизироваться — в общенаучном контексте юриспруденции и системы всех юридических дисциплин — уже высказанные в предварительном порядке суждения и положения о предмете и методе общей теории права и государства.


    2.   Дуализм объектов и единство предмета юриспруденции

    Каждая наука — это определенный способ производства и организации знаний о тех объектах, изучением которых она занимается. В этом смысле юридическая наука является определенным способом производства и организации юридичес

Раздел I. Теория права и государства


    ких знаний, т.е. научных знаний о таких объектах, как право и государство.

    Объект научного изучения отличается от предмета науки. Один и тот же объект может изучаться разными науками, причем каждая наука изучает данный объект с позиций своего особого предмета и метода.
    Объект — это то, что еще подлежит научному изучению с помощью познавательных средств и приемов соответствующей науки. В процессе научного изучения исходные эмпирические знания об объекте дополняются теоретическими знаниями, т.е. системой понятий об основных сущностных свойствах, признаках и характеристиках исследуемого объекта, о закономерностях его генезиса, функционирования и развития. Научное (теоретическое) познание тем самым представляет собой творческий процесс глубинного постижения изучаемого объекта в мышлении, в созидании его мысленного образа (модели) в виде определенной системы понятий о сущностных свойствах данного объекта.
    Эти искомые сущностные свойства объекта (в их понятийном выражении) и являются предметом соответствующей науки.
    В весьма упрощенном виде можно сказать, что объект науки — это то, что мы о нем знаем до его научного изучения, а предмет — это изученный объект, то, что мы знаем о нем после научного познания. Речь по существу идет о различении познаваемого объекта и идеи (теоретического смысла, мыслительного образа, логической модели и т.д.) познанного объекта.
    Приведенные положения об объекте и предмете науки в целом относятся и к юридической науке. Поэтому в общем виде можно сказать, что объектами юридической науки являются право и государство, а ее предметом — основные сущностные свойства права и государства. Иначе говоря, предметом юридической науки являются понятие права и понятие государства, поскольку сущностные свойства объекта в соответствии с требованиями научного (теоретического) познания можно адекватно выразить лишь в такой высшей познавательной форме, как понятие. Это означает, что надлежащее (логически последовательное, согласованное и непротиворечивое, системно полное) раскрытие теоретического содержания понятия права и понятия государства, а вместе с тем и адекватное научное их обоснование представлены в юридической науке в целом и составляют ее предмет.
     Однако подобная предварительная характеристика предмета юридической науки нуждается в дальнейшем уточнении.