Гражданско-правовая регламентация интеллектуальной собственности в России на современном этапе

                Л.В. Щербачева





Гражданско-правовая регламентация интеллектуальной собственности в России на современном этапе

Рекомендовано к изданию Учебно-методическим центром «Профессиональный учебник» в качестве монографии. Научная специальность
12.00.03 «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право»

Рекомендовано к изданию Научно-исследовательским институтом образования и науки в качестве монографии Научная специальность
12.00.03 «Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право»









ю н и т и UNITY

Закон и право • Москва • 2017

УДК 347.77/.78(100)(091)(035.3)
ББК 67.404.3(2Рос)+67.404.3г(3)
     Щ63


Рецензент: заслуженный юрист РФ, доктор юридических наук, профессор Н.М. Коршунов



Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили, кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники



      Щербачева, Любовь Владимировна.
Щ63 Гражданско-правовая регламентация интеллектуальной собственности в России на современном этапе: монография / Л.В. Щербачева. — М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2017. — 143 с. — (Серия «Научные издания для юристов»).


      ISBN 978-5-238-02281-9

      Агентство CIP РГБ


         Рассмотрены понятие, сущность и функции сферы интеллектуальной собственности. Дана историография интеллектуальной собственности в зарубежных странах. Показаны генезис и сфера интеллектуальной деятельности в России на современном этапе.
         Для научных работников, преподавателей юридических вузов, аспирантов, студентов, а также всех интересующихся проблемами применения гражданско-правовых норм в сфере интеллектуальной собственности.



ББК 67.404.3(2Рос)+67.404.3г(3)

ISBN 978-5-238-02281-9

© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2011
Принадлежит исключительное право на использование и распространение издания (ФЗ № 94-ФЗ от 21 июля 2005 г.).
Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.
© Оформление «ЮНИТИ-ДАНА», 2011

            Предисловие




Уважаемые читатели!
    Сегодня, когда Россия вошла в третье тысячелетие, ее правовая наука может с гордостью отметить в истории такую свою отрасль, как интеллектуальная собственность. Активное участие государства и российских компаний в развитии мировой экономики требует новых правовых подходов и высококлассных специалистов-профессионалов в области интеллектуальной собственности. Постепенно приходит осознание того, что самые лучшие правила и процедуры, содержащиеся в законе, непременно станут бесполезной «дубиной» в руках неумелого, слабо образованного юриста.
    Главной задачей является повышение качественного уровня знаний юристов. В наши дни наука интеллектуальной собственности как подотрасль гражданского права становится более «доступной». Любой интересующийся ею может познакомиться с учебниками, учебными пособиями, фундаментальными курсами и монографиями по отдельным наиболее интересным проблемам. Вакуум информации о правоприменительных сложностях интеллектуальной собственности, о ее источниках постепенно заполняется изданием хрестоматий, тематических сборников, журналов и, наконец, посредством Интернета.
    Значительным пробелом является недостаточная разработанность методики изучения курса интеллектуальной собственности. В наши дни приоритет отдан гражданскому праву как основной отправной точке российской цивилистики. Но интеллектуальная собственность является подотраслью гражданского права, вобрав потенциал и элементы гражданского, семейного, трудового, процессуального, предпринимательского и международного частного права.
    В книге исследуются проблемы, касающиеся актуальных направлений науки гражданского права вообще и в частности интеллектуальной собственности. Прослеживается исторический опыт использования оценочных понятий интеллектуальной собственности, рассматриваются сущность, функции, принципы и место в понятийном аппарате интеллектуальной собственности, а также историография интеллектуальной собственности в зарубежных странах, генезис и сфера интеллектуальной деятельности в России на современном этапе.
    Издание адресовано научным работникам, преподавателям юридических вузов, аспирантам, студентам, судьям и всем читателям, интересующимся проблемами применения гражданско-правовых норм в сфере интеллектуальной собственности.
    Цель данного пособия — сформировать такой уровень профессиональных знаний и навыков, который позволит в будущем являть наивысшие образцы практики, объединяющие в каждом действии юриста не только умение ориентироваться в действующем законодательстве, но и давать точное и творческое его толкование (interpritatio).

3

Глава




            Понятие и сущность сферы интеллектуальной собственности


1.1. Сфера интеллектуальной собственности как подотрасль гражданского права

    «Подотрасль права — это совокупность правовых норм родственных институтов конкретной отрасли права»¹
   Подотрасль права не является обязательным компонентом каждой отрасли права в отличие от правовых институтов. Это связано с тем, что отрасли неоднородны по своему составу. Только сложные отрасли права, являясь крупными нормативными образованиями, содержат в себе дополнительный компонент — подотрасль права. В частности, в гражданском праве в качестве подотраслей выделяют обязательственное, наследственное право и др., в финансовом праве подотраслями являются бюджетное и налоговое право, в составе конституционного права имеются такие подотрасли, как муниципальное и парламентское право.
   Отдельные отрасли права, в частности земельное, семейное, процессуальное, представляя собой компактную совокупность правовых норм, на подотрасли не подразделяются.
   М.Н. Марченко пишет: «В рамках наиболее крупных правовых отраслей выделяются подотрасли, которые объединяют несколько институтов одной и той же отрасли. Внешним выражением подотрасли является наличие в ней такой группы норм, которая содержит общие принципиальные положения, присущие нескольким (но не всем) правовым институтам данной отрасли. Например, в гражданском праве — авторское право; в государственном — избирательное право; в трудовом — пенсионное и т.д.»¹ ²

¹ Http: // www / webarhimed.ru. «Система права». Internet, 2011.

² Общая теория государства и права: Академический курс: В 2 т. / Под ред. проф. М.Н. Марченко. Т. 2: Теория права. М.: Зерцало, 1998. С. 232.

4

   К одной из подотраслей гражданского права РФ автор настоящей работы относит «подотрасль интеллектуального права», определение которой может звучать следующим образом: «подотрасль интеллектуального права — это совокупность правовых норм интеллектуального характера, объединенных в родственные институты, регулирующие правоотношения в сфере интеллектуальной собственности».
   «Днем рождения» данной подотрасли является дата вступления в силу четвертой части Гражданского кодекса Российской Федерации, т.е. 1 января 2008 г.
   Поскольку исследуемая подотрасль гражданского права РФ является упорядоченной совокупностью родственных институтов права, необходимо выделить эти институты. К ним следует относить:
   •  институт авторского права;
   •  институт смежных прав;
   •  институт патентного права;
   •  институт селекционных достижений;
   •  институт топологии интегральных микросхем;
   •  институт секретного производства (ноу-хау);
   •  институт средств индивидуализации;
   •  институт единой технологии.
   М.Н. Марченко определяет институт права следующим образом: «Институт права — это объективно обособившаяся внутри одной отрасли или нескольких отраслей права совокупность взаимосвязанных юридических норм, регулирующих небольшую группу видовых родственных отношений. Институт — составная часть, звено отрасли. Их отличие заключается в том, что институт регулирует не всю родовую совокупность общественных отношений, а лишь их отдельные стороны и особенности»¹.
   Авторы «Системы права» Интернета предлагают другую формулировку: «Институт права — это элемент системы права, представленный совокупностью правовых норм, регулирующих однородную группу общественных отношений. Институт права включает такой набор норм (дефинитивных, управомочивающих, запрещающих и др.), который призван обеспечивать беспробельность регулируемых им отношений. Отличие института от подотрасли в том, что он регулирует отдельные группы общественных отношений. В силу этих

¹ Общая теория государства и права. С. 233.

5

свойств всякий институт права выполняет присущую только ему регулятивную задачу и не входит в коллизию с иными структурными элементами системы права»¹.
   По мнению автора данной диссертационной работы, определение вышеуказанных институтов права может звучать так: «Институт подотрасли интеллектуального права — это обособленная группа правовых норм, регулирующая однородные общественные отношения в сфере интеллектуальной собственности». Данные институты являются комплексными, так как отношения интеллектуальной собственности регулируются нормами различных отраслей права (конституционного, гражданского, налогового, уголовного права). Некоторые из исследуемых институтов содержат в себе субинституты. В частности, институт смежных прав состоит из следующих субинститутов:
   •  субинститут права на исполнение;
   •  субинститут права на фонограмму;
   •  субинститут права эфирного и кабельного вещания;
   •  субинститут права изготовителя базы данных;
   •  субинститут права публикатора на произведение науки, литературы или искусства.
   Субинститутами института патентного права являются:
   •  субинститут патентных прав;
   •  субинститут распоряжения исключительным правом на изобретения, полезную модель или промышленный образец;
   •  субинститут изобретения, полезной модели и промышленного образца, созданных в связи с выполнением служебного задания или при выполнении работ по договору;
   •  субинститут получения патента;
   •  субинститут прекращения и восстановления действия патента;
   •  субинститут особенностей правовой охраны и использования секретных изобретений;
   •  субинститут защиты прав авторов и патентообладателей.
   В составе института селекционных достижений выделяются:
   •  субинститут интеллектуальных прав на селекционные достижения;
   •  субинститут распоряжения исключительными правами на селекционные достижения;
   •  субинститут селекционных достижений, созданных, выведенных или выявленных в порядке выполнения служебного задания или при выполнении работ по договору;

¹ Http: // www / webarhimed.ru. «Система права». Internet, 2011.

6

   •  субинститут получения патента на селекционные достижения и прекращения действия патента на селекционные достижения;
   •  субинститут защиты прав авторов селекционных достижений и иных патентообладателей.
   К субинститутам института средств индивидуализации следует относить:
   •  субинститут прав на фирменное наименование;
   •  субинститут прав на товарный знак и знак обслуживания;
   •  субинститут прав на наименование места происхождения товара;
   •  субинститут прав на коммерческое обозначение.
   Дальнейшее деление подотрасли интеллектуального права приведет к фиксации норм данного права, что не имеет смысла, так как они уже кодифицированы в четвертой части Гражданского кодекса РФ. Следует лишь отметить, что «норма права — это первичный элемент системы права. Она представляет собой установленное или санкционированное государством общеобязательное, формально-определенное правило поведения, предоставляющее участникам регулируемого отношения субъективные права и возлагающее на них юридические обязанности»¹.
   Автор данного исследования считает, что «норма подотрасли интеллектуального права — это общеобязательное правило поведения, установленное и обеспечиваемое государством при урегулировании отношений в сфере интеллектуальной собственности».
   Таким образом, по мнению автора работы, вышеприведенная «система подотрасли интеллектуального права — это внутренняя структура данной подотрасли, состоящая из взаимосогласованных и взаимосвязанных норм, субинститутов и институтов сферы интеллектуальной собственности».
   «Такое деление объясняется большим разнообразием общественных отношений, каждый вид которых регулируется строго определенной группой юридических норм, отражающих их специфические особенности и конкретную общественную направленность. Таким образом, системность самих общественных отношений придает системные свойства праву»¹ ², в том числе и подотрасли интеллектуального права.

¹ Общая теория государства и права. С. 232.

² Http: // www / webarhimed.ru. «Система права». Internet, 2011.

7

   Основанием подразделения системы права на отрасли, а в нашем случае и на подотрасли являются предмет и метод правового регулирования.
   М.Н. Марченко пишет: «Отрасль права — это обособившаяся внутри данной системы совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную сферу родовых общественных отношений»¹.
   Авторы «Системы права» Интернета определяют отрасль права следующим образом: «Отрасль права — это главное подразделение системы права, которое представляет собой совокупность юридических норм, институтов, подотраслей, регулирующих значительный круг однородных общественных отношений, объединенных общностью предмета и метода»¹ ².
   Обе приведенные формулировки являются классифицированным определением отрасли права и имеют равнозначное право на существование.
   Следует отметить, что целью настоящей работы является обоснование сферы интеллектуальной собственности как подотрасли гражданского права РФ, что можно осуществить с помощью анализа предмета и метода правового регулирования. Предмет является материальным критерием разграничения норм права по отраслям и подотраслям, а метод служит дополнительным юридическим критерием, так как он производен от предмета.
   «Предметом гражданского права являются имущественные и личные неимущественные отношения... В силу большого нормативного объема гражданское право как отрасль имеет в своей структуре множество не только подотраслей (авторское, изобретательское, жилищное, патентное и др.), но и институтов (наследования, дарения, найма жилого помещения и т.д.)»³.
   В приведенной цитате автор прямо относит к подотраслям авторское, изобретательское, патентное право и др., сегодня являющихся институтами права четвертой части Гражданского кодекса РФ, регулирующей правоотношения в сфере интеллектуальной собственности.
   Отношения, регулируемые гражданским законодательством, приведены в ст. 2 Гражданского кодекса РФ, которая гласит: «Гражданское законодательство определяет правовое положение участ

¹ Общая теория государства и права. С. 232.

² Http: // www / webarhimed.ru. «Система права». Internet, 2011.

³ Общая теория государства и права. С. 245—246.

8

ников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников»¹.
   Фиксируя отдельно интеллектуальные права в указанной статье, законодатель подчеркивает их обособленное положение как крупного объема нормативных правоотношений, регулирующих родственные отношения, которые объединены в подотрасль гражданского права.
   Предметом подотрасли интеллектуального права также являются имущественные и личные неимущественные отношения, что прямо указано в ст. 1226 «Интеллектуальные права» части четвертой Гражданского кодекса РФ: «На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие)»¹ ².
   Содержание приведенной статьи доказывает, что личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, могут быть трех видов:
   •  отношения, возникающие по поводу результатов интеллектуальной деятельности;
   •  отношения, возникающие по поводу средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий;
   •  иные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.
   Связь этих отношений с имущественными отношениями позволяет регулировать их нормами гражданского права.
   В п. 1 ст. 1225 части четвертой Гражданского кодекса РФ приведен перечень из 12 результатов интеллектуальной деятельности:

¹ Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ. (в редакции от 2011 г.), ст. 2 // СПС «КонсультантПлюс». 2011.

² Гражданский кодекс Российской Федерации, часть четвертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ (в редакции от 2011 г.), ст. 1226 // СПС «КонсультантПлюс».
2011.

9

   1)  произведения науки, литературы и искусства;
   2)  программы для ЭВМ;
   3)  базы данных;
   4)  исполнения;
   5)  фонограммы;
   6)  вещание организаций эфирного и кабельного вещания;
   7)  изобретения;
   8)  полезные модели;
   9)  промышленные образцы;
   10)  селекционные достижения;
   11)  топологии интегральных микросхем;
   12)  секреты производства (ноу-хау).
   В этом же списке указаны средства индивидуализации:
   1)  фирменные наименования;
   2)  товарные знаки и знаки обслуживания;
   3)  наименования мест происхождения товаров;
   4)  коммерческие обозначения.
   Указанный перечень объединяет 16 наименований результатов, которым соответствуют 16 видов личных неимущественных отношений, что позволяет сделать следующие выводы:
   «а) результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации приравнены друг к другу, следовательно, возникающие по поводу них отношения имеют общие черты, а их гражданско-правовое регулирование — общие подходы;
   б)     отношения, возникающие по поводу результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, являются личными неимущественными отношениями или отношениями интеллектуальной собственности, которые, таким образом, противопоставляются имущественным отношениям собственности;
   в)     перечень результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации сформулирован как исчерпывающий; другие неимущественные отношения, связанные с имущественными, не являются отношениями интеллектуальной собственности»¹.
   Основные особенности личных неимущественных отношений, связанных с имущественными (интеллектуальной собственности), состоят в следующем.
   «1     . Отношения интеллектуальной собственности возникают в особой — интеллектуальной, творческой, мыслительной — сфере, а потому отличаются от обычных отношений собственности, возникающих в сфере товарного производства и обмена.

¹ Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева [и др.]; Под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010.

10