Правовое регулирование международных коммерческих договоров : в 2 т. Т. 2

Правовое  
регулирование 
международных 
коммерческих  
договоров

монография 

Том 2

Москва
ЮсТицинфорМ
2017

д.П. стригунова

Моим любимым родителям  
и наставникам с благодарностью

УДК 341.96
ББК 67.404
         с851

стригунова д.П. 
Правовое регулирование международных коммерческих договоров: 
монография. В 2 т. Т. 2. / Д.П. стригунова. — М.: Юстицинформ, 2017. — 
432 с.

целью настоящей работы является анализ актуальных проблем правового регулирования международных коммерческих договоров, современных тенденций и перспектив развития их правового регулирования, а также 
выработка основных предложений по его совершенствованию прежде всего в рамках Евразийского экономического союза.
настоящее издание рекомендовано научным работникам, практикующим юристам, преподавателям, аспирантам, студентам и другим лицам, 
интересующимся проблемами правового регулирования международных 
коммерческих договоров.

ключевые  слова:  международный коммерческий договор, правовое 
регулирование международных коммерческих договоров, международное 
коммерческое право.

с851

УДК 341.96
ББК 67.404

© ооо «Юстицинформ», 2017

ISBN 978-5-7205-1389-4 

ISBN 978-5-7205-1389-4 

Moscow
YuStItSINforM

2017

LegaL ReguLation 
of inteRnationaL 
CommeRCiaL 
ContRaCts

monograph 

Volume 2

D.P. strigunova

To my beloved parents 
and mentors with gratitude

УДК 341.96
ББК 67.404
         с851

strigunova D.P.
Legal regulation of international commercial contracts: a monograph. 
In 2 vols. Volume 2. / D.P. Strigunova. — M.: Yustitsinform, 2017. — 432 p.

the aim of this work is the analysis of actual problems of legal regulation of 
international commercial contracts, modern trends and prospects of development 
of their legal regulation, as well as the development of basic proposals for its 
improvement, primarily within the framework of the Eurasian Economic union.
this publication is recommended to researchers, practicing lawyers, 
teachers, graduate students, students and other persons interested in the 
problems of the legal regulation of international commercial contracts.

Keywords: international commercial contract, legal regulation of international 
commercial contracts, international commercial law.

с851

УДК 341.96
ББК 67.404

©  LLC «Yustitsinform», 2017

ISBN 978-5-7205-1389-4 

ISBN 978-5-7205-1389-4 

содержание

Введение .............................................................................6

Глава 4. Проблемы определения права, применимого к меж- 
            дународным коммерческим договорам .....................8
§ 1. Пределы действия принципа автономии воли 
      сторон ........................................................................ 8
§ 2. Основные проблемы соглашения о применимом             
      праве .......................................................................... 50
§ 3. Проблемы и преимущества выбора средств негосу-  
       дарственного регулирования в качестве примени-  
      мого права ................................................................. 66
§ 4. Основные критерии определения права, примени-  
      мого к международному коммерческому договору  
      в отсутствие соглашения сторон о применимом          
      праве .......................................................................... 94
§ 5. Проблемы сферы действия обязательственного                   
      статута международного коммерческого договора ... 158

Глава 5. Тенденции и перспективы развития правового регу-   
             лирования международных коммерческих договоров .. 187
§ 1. Основные тенденции правового регулирования          
      международных коммерческих договоров .............. 187
§ 2. Особенности заключения международного                        
      коммерческого договора в электронной форме .... 211
§ 3. Перспективы унификации правового регулирова-        
      ния международных коммерческих договоров ...... 229

Глава 6. Правовое регулирование отдельных видов междуна-                      
             родных коммерческих договоров и совершенствова             ние средств их негосударственного регулирования ..242
§ 1. Договор международного франчайзинга ....................251
§ 2. Международный коммерческий агентский договор ..309
§ 3. Международный дистрибьюторский договор ......... 345

Заключение .........................................................................373

Список использованных нормативных правовых актов 
и литературы .......................................................................391

введение

Правовое регулирование международных коммерческих 
договоров осуществляется с помощью определенных способов их правового регулирования: унифицированного материально-правового и коллизионно-правового. Первый является более эффективным, поскольку изначально обеспечивает 
определенность и предсказуемость правового регулирования 
международных коммерческих договоров. Однако, как показало исследование, только в отношении некоторых международных коммерческих договоров приняты международные 
соглашения, содержащие унифицированные материальноправовые нормы: договор международной купли-продажи 
товаров, договор международного финансового лизинга, договор международного факторинга и некоторые другие. При 
регулировании большинства остальных международных коммерческих договоров основным способом их правового регулирования остается коллизионно-правовой способ, предполагающий определение применимого к ним права на основе 
коллизионных норм.
В рамках коллизионно-правового способа наиболее важными принципами правового регулирования международных коммерческих договоров выступают принцип автономии 
воли сторон и принцип наиболее тесной связи, применение 
которых вызывает определенные проблемы. Такие проблемы связаны с пределами применения принципа автономии 
воли сторон, с содержанием категории «применимое право», с 
определением принципа наиболее тесной связи и критериев, 
с помощью которых он раскрывается, а также со сферой действия обязательственного статута международного коммерческого договора.
Современной альтернативой традиционным источникам 
правового регулирования международных коммерческих договоров выступают средства их негосударственного регулирования, именуемые также источниками lex mercatoria. В связи 
с выбором средств негосударственного регулирования в качестве применимого права также возникает ряд проблем:: до

Введение

пустимость применения того или иного источника в качестве 
lex contractus, выбор одного из таких источников, соотношение 
их между собой и нормами права и ряд других. Однако несмотря на определенные недостатки, средства негосударственного 
регулирования обладают несомненными преимуществами по 
сравнению с внутренним правом государств, не направленным специально на регулирование международных коммерческих договоров.
Разрешение проблем правового регулирования международных коммерческих договоров предполагает выработку 
определенных механизмов, направленных на совершенствование их правового и иного нормативного регулирования. С 
учетом цели, поставленной в самом начале исследования, такие предложения в первую очередь должны коснуться ЕАЭС, 
но не могут не затронуть отечественное законодательство по 
международному частному праву. Достижению данной цели 
способствует изучение современных тенденций правового и 
иного нормативного регулирования международных коммерческих договоров.

глава 4. 
Проблемы оПределения Права, 
Применимого к международным 
коммерческим договорам 

§ 1. Пределы действия принципа автономии воли   
         сторон

Автономия воли является одним из важнейших принципов 
частного права, в рамках которого она понимается как свободное усмотрение участников частноправовых отношений, 
которое означает способность и возможность лиц самостоятельно и свободно формировать и проявлять свою волю, в том 
числе при заключении договоров. В сфере международного 
частного права (далее – МЧП) автономия воли означает свободу выбора права при регулировании отношений с иностранным элементом, в том числе возникающих из заключаемых 
сторонами международных коммерческих договоров.
В литературе высказываются различные мнения относительно 
места и времени появления автономии воли как института международного частного права. Например, С. Симеодинес ведет отсчет от 120–118 гг. до н. э., связывая его с Древним Египтом1. 
Более распространенным является мнение о том, что автономия 
воли  возникла в XVI в., а ее автором  является французский 
юрист Ш. Дюмулен2. Некоторые связывают происхождение автономии воли как института МЧП с XIX в. и П. Манчини3.
Институт автономии воли подвергался многократному исследованию в трудах зарубежных и отечественных ученых по 
международному частному праву. В разное время свои рабо
1   Symeonides S. Party Autonomy on rome I and II: an outsider’s Perspective // 
Netherlands International Privaatrecht. 2010. Afl. 2. — P. 191; цит. по: Асосков А.В. 
Коллизионное регулирование договорных обязательств. М.: инфотропик Медиа, 2012. — с. 21.
2   об этом напр.: Макаров А.н. основные начала международного частного 
права. М.: Книгодел, 2005. — с. 109.

3   об этом: Асосков А.В. Коллизионное регулирование договорных обязательств. М., 2012. — с. 23.

§ 1. Пределы действия принципа автономии  
воли сторон

ты указанному институт посвятили, в частности, Л.П. Ануфриева4, А.В. Асосков5, М.М. Богуславский6, Г.К. Дмитриева7, 
В.П. Звеков8, В.А. Канашевский9, Л.А. Лунц10, О.Ю. Малкин11, 
Д.Ф. Рамзайцев12, А.А. Рубанов13, В.Л. Толстых14, С.В. Третьяков15, Н.В. Тригубович16, А.Г. Филиппов17, Дж. Билль18, 
М. Вольф19, Д.К. Мосс20, Л. Раапе21 и др.
Существующие позиции относительно понимания правовой 
природы автономии воли могут быть разделены, прежде всего, 

4   Ануфриева Л.П. Международное частное право: учебник: в 3 т. Т. 2: особенная часть. 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 2002.
5   Асосков А.В. Указ. соч.
6   Богуславский М.М. Коллизионные вопросы обязательственных правоотношений во внешней торговле ссср // Правовое регулирование внешней 
торговли ссср. М., 1960.
7   Международное частное право: учебник / отв. ред. Г.К. Дмитриева. 2-е 
изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2004 и др.
8   Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве. М.: Волтерс Клувер, 2007. 
9   Канашевский В.А. Международное частное право: учебник. 2-е изд., доп. 
М.: Международные отношения, 2009.
10   Лунц Л.А. Курс международного частного права: в 3 т. М.: спарк, 2002. 
11   Малкин о.Ю. Автономия воли во внешнеэкономических сделках: дис. 
… канд. юр. наук. М., 2005. 
12   рамзайцев Д.ф. Договор купли-продажи во внешней торговле ссср. М.: 
Внешторгиздат, 1961.
13   рубанов А.А. институт «автономии воли» в международном частном праве как теоретическая проблема // советский ежегодник международного права, 1986. М., 1987. — с. 214–228.
14   Толстых В.Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. сПб.: изд-во р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2004. 
15   Третьяков с.В. Юридическая природа автономии воли в международном частном праве: дис. … канд. юр. наук. М., 2003. 
16   Тригубович н.В. Автономия воли в международном частном праве: дис. 
… канд. юр. наук. саратов, 1999. 
17   филиппов А.Г. некоторые аспекты автономии воли в российском международном частном праве // Актуальные проблемы гражданского права / Под 
ред. М.и. Брагинского. М.: статут, 1999.
18   Beale J.H. A treatise on the Conflict of Law // Constitution Society // режим 
доступа: urL: http://www.constitution.org/jnb/conflict_laws.htm (дата обращения: 20 декабря 2016 г.).
19   Вольф М. Международное частное право / Пер. с англ. — с. М. рапопорт; под ред. Л.А. Лунца. М.: Госизд. иностр. лит., 1948. 

20   Мосс Д.К. Автономия воли в практике международного коммерческого 
арбитража: дис. … канд. юр. наук. М., 1996.

21   раапе Л. Международное частное право / Под ред. Л.А. Лунца. М.: издво иностр. лит., 1960. 

Глава 4. Проблемы определения права,  
применимого к международным коммерческим договорам

на те, авторы которых признают автономию воли, и те, авторы 
которых относятся к автономии воли негативно или высказываются за ее значительное ограничение, по сути сводя ее на нет. 
Например, в зарубежном праве сторонниками неограниченной 
автономии воли являлись М. Вольф и А. Нуссбаум, а ее противниками были, например, Дж. Чешир и А. Батиффоль22.
Позиции ученых, поддерживающих автономию воли, можно разделить на несколько групп. Так, одни ученые видят источник автономии воли в международном праве (П. Манчини, 
Недерер, Я. Крофоллер, Д.Ф. Рамзайцев и др.23). Другие считают, что автономия воли сама по себе является своеобразным 
источником права (П. Най24). Третьи ученые видят источник 
закрепления автономии воли в национальном праве государств. 
При этом одни из них считают автономию воли институтом 
материального права (А.Н. Макаров, С.В. Третьяков, О. КанФройд, К. Зир, П. Норт, А.В. Асосков, М.М. Богуславский и 
др.25), другие относят его к коллизионным институтам МЧП 
(Ф.К. Савиньи, П. Майер, М. Вольф, Л. Раапе, Л.А. Лунц, 
В.П. Звеков, А.Л. Маковский, В.Л. Толстых, Г.К. Дмитриева, 
В.А. Канашевский и др.26). Некоторые ученые считают, что ав
22   об этом: Лунц Л. А. Курс международного частного права. — с. 213.

23   цит. по: Вольф М. Международное частное право. М., 1948. — с. 54; 
рубанов А.А. Указ. соч. — с. 225; Тригубович н.В. Указ. соч. — с. 19; рамзайцев Д. ф. Указ. соч. — с. 53–55; Международное частное право: учебник / отв. 
ред. Г. К. Дмитриева. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2017. — с. 304.
24   об этом: Асосков А.В. Указ. соч. — с. 31.

25   Макаров А.н. основные начала международного частного права. М., 
2005. — с. 110; Третьяков с.В. Указ. соч. — с. 8–9; Асосков А.В. Указ. соч. — 
с. 40–45; Богуславский М.М. Международное частное право: учебник. 7-е изд., 
перераб. и доп. М.: норма: инфрА-М, 2016. — с. 293.

26   Лунц Л. А. Внешнеторговая купля-продажа (коллизионные вопросы). М.: 
Юридическая литература, 1972. — с. 21; иванов Г. Г., Маковский А. Л. Международное частное морское право. М., 1984. — с. 26; рубанов А. А. Принцип автономии воли // Международное частное право. современные проблемы: в 2 
кн. Кн. 1 / отв. ред. М. М. Богуславский. М.: наука, 1993. — с. 16–168; Лунц Л.А. 
Курс международного частного права. — с. 212–213; Толстых В.Л. Указ. соч. 
— с. 119; Звеков В.П. Указ. соч. — с. 278; Канашевский В.А. Международные 
сделки: правовое регулирование. М.: Международные отношения, 2016. — 
с. 97; Международное частное право: учебник / отв. ред. Г. К. Дмитриева. М., 
2017. — с. 303.

§ 1. Пределы действия принципа автономии  
воли сторон

тономия воли объединяет в себе коллизионную и договорную 
природу (О.Ю. Малкин, Н.В. Тригубович, А.Г. Филиппов)27.
Позиция авторов, усматривающих в автономии воли коллизионно-правовую природу, достойна поддержки. Наиболее 
ярко данную позицию относительно коллизионно-правовой природы автономии воли в современном праве выразил 
В.Л. Толстых, считая, что «институт автономии воли – институт коллизионного регулирования. Как и коллизионная норма, 
выбор права определяет статут договора. Как и коллизионная 
норма, выбор права препятствует столкновению правопорядков. Как и коллизионная норма, выбор права может порождать проблемы обратной отсылки, первичной квалификации 
и пр. Таким образом, – заключает В.Л. Толстых, – институт автономии воли закрепляет особые коллизионные нормы, 
привязкой которых является право, избранное сторонами»28.
Следует также согласиться с Л.А. Лунцем в том, что использование привязки к праву, избранному сторонами договора, 
устраняет другие коллизионные привязки, которые объективно могли бы применяться к международному коммерческому 
договору29. В этом можно увидеть значение автономии воли 
сторон как особой коллизионной привязки и основополагающего коллизионного института (принципа) международного 
частного права.
Будучи особой коллизионной привязкой, автономия воли 
отличается от объективных коллизионных привязок. На эту 
особенность обращает внимание Н.В. Тригубович, которая 
считает, что автономия воли не должна сводиться к определенному виду коллизионных привязок и приводит ряд критериев, отличающих автономию воли от иных коллизионных 
привязок30. С учетом ее мнения применительно к международным коммерческим договорам следует отметить, что автоно
27   Малкин о.Ю. Указ. соч. — с. 19; филиппов А.Г. некоторые аспекты автономии воли в российском международном частном праве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.и. Брагинского. М.: статут, 1999; Тригубович н.В. Указ. соч. — с. 22.
28   цит. по: Толстых В.Л. Указ. соч. — с. 119.

29   Лунц Л.А. Указ. соч. — с. 212–213.
30   Тригубович н.В. Указ. соч. — с. 28.