Общая теория права


САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ







А. В. Поляков, Е. В. Тимошина





                ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА




Учебник

3-е издание, испр. и доп.










ИЗДАТЕЛЬСТВО САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКОГО УНИВЕРСИТЕТА

УДК 340
ББК 67.0
     П54



А в т о р ы:
Поляков А. В. — д-р юрид. наук, профессор СПбГУ — гл. I-XIX. Тимошина Е. В. — д-р юрид. наук, профессор СПбГУ— гл. I (§ 1-3); гл. II (§ 3); гл. IV (§ I); гл. VII (§ 1-2); гл. XIII (§ 2-4); гл. XV (§ 3).





Рецензенты:
В. В. Лазарев — д-р юрид. наук, проф., заслуж. деят. науки РФ (Моск. юрид. ун-т им. О.Е. Кутафина);
Р. А. Ромашов — д-р юрид. наук, проф., заслуж. деят. науки РФ (C.-Петерб. гуманитар. ун-т профсоюзов);
И. Л. Честнов — д-р юрид. наук, проф., заслуж. юрист РФ (C.-Петерб. юрид. ин-т (филиал) Акад. Ген. прокурат. РФ)






     Поляков А. В., Тимошина Е. В.
П54    Общая теория права: учебник. — 3-е изд., испр. и доп. —
     СПб.: Изд-во С.-Пе-терб. ун-та, 2017. — 468 с.
     ISBN 978-5-288-05730-4
        Учебник соответствует Государственному образовательному стандарту высшего профессионального образования: материал изложен в соответствии с программой «Теория права и государства». В учебнике в адаптированном и систематизированном виде излагаются основные положения, сформулированные А.В. Поляковым в работах «Общая теория права». Курс лекций (СПб., 2001), «Общая теория права: феноменолого-коммуникативный подход». Курс лекций (СПб., 2003), «Общая теория права: Проблемы интерпретации в контексте коммуникативного подхода». Курс лекций (СПб., 2004).
        Предназначен для студентов вузов, аспирантов, преподавателей и всех интересующихся вопросами права и государства.


                                                                 УДК 340
                                                                 ББК 67.0



ISBN 978-5-288-05730-4

                                      © А. В. Поляков, Е. В. Тимошина, 2017 © С.-Петербургский государственный


университет, 2017

            СОДЕРЖАНИЕ



ПРЕДИСЛОВИЕ АВТОРОВ.................................... 7
Глава I. ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА В СИСТЕМЕ СОЦИАЛЬНО-ГУМАНИТАРНОГО ЗНАНИЯ..................... 9
    § 1. Научное знание как социокультурный феномен.... 9
    § 2. Научное знание как коммуникативный феномен... 20
    § 3. Особенности социально-гуманитарного знания... 25
    § 4. Общая теория права в системе социально-гуманитарного знания........................................... 30
    Дополнительная литература......................... 36
Глава II. ИСТОРИЧЕСКИЕ И СОВРЕМЕННЫЕ ТИПЫ ПРАВОПОНИМАНИЯ.................................... 38
    § 1. Классические типы правопонимания............. 38
    § 2. Неклассические типы правопонимания........... 49
    § 3. Интегральное правопонимание как феномен
        постнеклассической науки...................... 55
    § 4. Формирование общей теории права в России..... 59
    Дополнительная литература......................... 73
Глава III. ПРАВОГЕНЕЗ................................. 75
    § 1. Условия возникновения права.................. 75
    § 2. Архаичное право.............................. 84
    § 3. Возникновение государства и цивилизованного права... 90
    § 4. Специфика право- и политогенеза на Западе и Востоке. 94
    Дополнительная литература......................... 96
Глава IV. ПОНЯТИЕ ПРАВА............................... 97
    § 1. Классические, неклассические и постнеклассические интерпретации понятия права...................... 97
    § 2. Право как психосоциокультурная коммуникативная система........................................... 102
    § 3. Признаки права................................ 109
    § 4. Виды права.................................... 115
    Дополнительная литература.......................... 127

3

ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА

Учебник

Глава V. ПРАВО И ЦЕННОСТИ............................... 128
     § 1. Право как ценность культуры................... 128
     § 2. Понятие, виды, иерархия ценностей............. 131
     § 3. Понятие и виды правовых ценностей............. 134
     § 4. Право и мораль................................ 143
     Дополнительная литература.......................... 150
Глава VI. ПРАВОСОЗНАНИЕ................................. 151
     § 1. Правосознание и право......................... 151
     § 2. Структура правосознания и виды правосознания.. 156
     § 3. Основные типы и виды правовых идеологий....... 168
     Дополнительная литература.......................... 178
Глава VII. ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА............................ 179
     § 1. Понятие культуры.............................. 179
     § 2. Понятие и структура правовой культуры......... 184
     § 3. Типы правовых культур......................... 190
     § 4. Особенности русской правовой культуры......... 199
     Дополнительная литература.......................... 203
Глава VIII. ПРАВО И ГОСУДАРСТВО......................... 205
     § 1. Неразрывная связь государства и права......... 205
     § 2. Понятие государства и его признаки............ 207
     § 3. Функции государства: понятие и виды........... 213
     § 4. Понятие механизма государства................. 218
     Дополнительная литература.......................... 220
Глава IX. ФОРМА ГОСУДАРСТВА............................. 221
     § 1. Понятие формы государства..................... 221
     § 2. Формы государственного правления.............. 222
     § 3. Формы территориального государственного устройства.... 229
     § 4. Формы государственного (политического) режима.. 232
     Дополнительная литература.......................... 238
Глава X. ПОЛИТИКО-ПРАВОВАЯ ИДЕОЛОГИЯ ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА ....................................... 240
     § 1. Формирование идеи правового государства....... 240
     § 2. Признаки либерального правового государства... 243
     § 3. Государство правовое и социальное:
        соотношение понятий............................. 249
     Дополнительная литература.......................... 254
Глава XI. ДЕЙСТВИЕ ПРАВА................................ 256
     § 1. Понятие правовой системы...................... 256
     § 2. Понятие действия права........................ 259
     § 3. Правовой конфликт............................. 262
     § 4. Понятие и виды социального регулирования...... 264
     § 5. Правовое регулирование: понятие, предмет, методы,
        способы, типы .................................. 269
    § 6. Механизм правового регулирования (механизм действия права)........................... 273
     Дополнительная литература.......................... 280

4

Содержание

Глава XII. ИСТОЧНИКИ ПРАВА................................. 281
     § 1. Понятие и виды источников права.................. 281
     § 2. Виды: текстуальных источников права.............. 287
     § 3. Понятие правового акта и его виды:............... 300
     § 4. Действие нормативных правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц...................... 309
     § 5. Понятие законодательства и способы его систематизации. 314
     Дополнительная литература............................. 316
Глава XIII. НОРМЫ ПРАВА.................................... 317
     § 1. Понятие социальной нормы:........................ 317
     § 2. Виды: социальных норм............................ 327
     § 3. Понятие и признаки правовой нормы................ 330
     § 4. Структура правовой нормы......................... 335
     § 5. Виды: правовых норм.............................. 351
     Дополнительная литература............................. 356
Глава XIV. СИСТЕМА НОРМ ПРАВА.............................. 357
     § 1. Отрасли, подотрасли и институты права............ 357
     § 2. Частное и публичное право........................ 360
     § 3. Система законодательства и система норм права.... 365
     Дополнительная литература............................. 367
Глава XV. ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ............................... 368
     § 1. Понятие правового отношения...................... 368
     § 2. Структура правового отношения.................... 379
     § 3. Виды: правовых отношений......................... 392
     § 4. Правовые (юридические) факты, презумпции, фикции...... 399
     Дополнительная литература............................. 403
Глава XVI. ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА................................ 404
     § 1. Применение права как особая форма реализации права.... 404
     § 2. Стадии применения права.......................... 407
     § 3. Государственные акты применения права и их виды:. 409
     § 4. Пробелы: в законодательстве и способы их восполнения ... 410
     Дополнительная литература............................. 414
Глава XVII. ИНТЕРПРЕТАЦИЯ (ТОЛКОВАНИЕ) ПРАВОВЫХ ТЕКСТОВ........................................... 415
     § 1. Понятие интерпретации (толкования) правовых текстов.... 415
     § 2. Объект толкования................................ 418
     § 3. Способы толкования правовых текстов.............. 421
     § 4. Субъекты толкования и виды: толкования........... 425
     Дополнительная литература............................. 427
Глава XVIII. ПРАВОНАРУШЕНИЕ И ПРАВОВАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ............................................ 428
     § 1. Понятие и состав правонарушения.................. 428
     § 2. Виды: правонарушений............................. 436
     § 3. Понятие и виды: социальной ответственности....... 438
     § 4. Понятие, принципы:, виды: правовой ответственности.... 441
     Дополнительная литература............................. 447

5

ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА                                             Учебник

Глава XIX. ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК............... 448
    § 1. Понятие законности........................ 448
    § 2. Принципы и гарантии законности............ 454
    § 3. Понятие и структура правопорядка.......... 457
    Дополнительная литература...................... 461

ОСНОВНАЯ УЧЕБНАЯ ЛИТЕРАТУРА КО ВСЕМ ГЛАВАМ.......... 462
КРАТКИЙ СЛОВАРЬ НАУЧНЫХ ТЕРМИНОВ................... 463

    ПРЕДИСЛОВИЕ АВТОРОВ



     Книга, которую читатель держит в руках, предназначена для студентов первого курса юридических вузов, только приступающих к изучению общей теории права и государства. Овладение общетеоретическими основами правоведения необходимо для успешного освоения в дальнейшем отраслевых юридических наук и в конечном итоге — для успешного овладения избранной профессией. При этом важно, чтобы профессиональное становление будущего юриста начиналось с овладения практическими навыками оперирования теоретическими (а затем и законодательными) конструкциями на основе их понимания, а не простого механического запоминания набора «непоколебимых» истин. Помочь первокурснику увидеть многогранность, многоаспект-ностъ феномена права — цель настоящего учебника.
     Данное издание существенно отличается от ранее изданного курса лекций А. В. Полякова «Общая теория права: проблемы интерпретации в контексте феноменолого-коммуникативного подхода» (СПб.; М., 2016), ориентированного главным образом на старшекурсников. Авторы по возможности упростили форму изложения учебного материала, а также включили в учебник новые разделы в соответствии с требованиями министерской программы по данной дисциплине. Кроме того, издание дополнено кратким словарем научных терминов с отсылкой к соответствующим главам, в которых их содержание объясняется подробно.
     Поскольку общая теория права и государства является одной из социально-гуманитарных наук, авторы сочли необходимым познакомить студентов со спецификой гуманитарного научного знания, а также с особенностями современного этапа его развития. Исходным моментом при этом является признание эволюционной природы научного знания, в соответствии с которой каждая эпоха обусловливает свои особенности правовосприятия и правопонимания, позволяющие увидеть в праве такие грани, которые не были заметны на предыдущих этапах научного развития. Именно поэтому авторы стремились показать не только «слабые», но и «сильные» стороны каждого из исторических типов правопонимания. Например, восприятие права

7

ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА

Учебник

невозможно без представления о его фиксированности, закрепленности, формализованное™, общеобязательности — в этом сила и значимость нормативистско-этатистских и иных инструментальных трактовок права. Также неизбежна связь права с некими идеальными, ценностными началами — добром, справедливостью, моральностью и т. д., и обоснование этой связи — несомненная заслуга юснатура-лизма. Вместе с тем право всегда предполагает свое реальное функционирование в поведении взаимодействующих субъектов, и в теоретическом исследовании социальной природы права состоит главное значение социологического подхода к праву. Наконец, обоснование того факта, что правовая действительность всегда опосредуется правовым сознанием субъектов, является одним из теоретически значимых положений психологической школы права.
     В рамках обосновываемой в настоящем учебнике коммуникативной теории права признаются все эти необходимые аспекты права (нормативный, ценностный, социальный, психологический), разработанные в соответствующих типах правопонимания. Вместе с тем авторы ставили перед собой цель показать, что за всеми указанными выше аспектами права стоит, объединяя их, главное действующее лицо — человек как субъект социальных, правовых коммуникаций. Имеет ли такой подход не просто теоретическое, но и какое-либо практическое значение? Представляется, что по крайней мере два вывода, вытекающие отсюда, чрезвычайно важны практически. Во-первых, право не есть нечто существующее вне человека как некая абсолютно независимая от него «официальная» инстанция. Каждый из нас участвует в том деятельном процессе, который получает смысл и значение права. В таком контексте каждый человек (в единстве со своим социальным окружением) участвует в созидании права. С этим связаны представления и о социальной свободе человека, и о его социальной ответственности, ответственности за сделанный правовой выбор. Во-вторых, социальная свобода человека всегда заключена в границы его жизненного мира и в этом смысле не является безграничной. Жизненный мир человека формируется поколениями его предков, определяется теми традиционными ценностями, без которых невозможна самоидентификация человека как члена определенного общества. С этой точки зрения незаменим опыт русской политико-правовой и философско-правовой мысли, которая за долгие века своего существования сконцентрировала в себе такой идейный потенциал (до сих пор в полной мере не востребованный), который нуждается в адекватном осмыслении и творческом использовании.

8

ГЛАВА I



    ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА В СИСТЕМЕ
    СОЦИАЛЬНО-ГУМАНИТАРНОГО ЗНАНИЯ




    § 1. Научное знание как социокультурный феномен

    Общая теория права входит в систему современного социальногуманитарного знания. Для того чтобы понять, что составляет предмет изучения данной научной дисциплины, и определить ее место в структуре современной науки, необходимо уяснить специфику научного познания как такового, а также особенности современного этапа его развития.
    Научное знание является одной из высших ценностей современного человечества, без которой невозможно представить его дальнейшее развитие.
    Однако столь высокое место в иерархии культурных ценностей наука занимала далеко не всегда и не во всех культурах. Наука представляет собой высокоспециализированную деятельность, ориентированную на постоянный рост информации об окружающем нас мире и ее практическое использование с целью его преобразования. В таком понимании наука есть специфический социокультурный феномен, возникновение и стремительное развитие которого оказалось возможным только в западной цивилизации.¹ Избранный западной культурой в XVI-XVII вв. путь цивилизационного развития получил название техногенного. Для данного типа развития характерна

      ¹ Понятие «западная цивилизация» имеет не географический, а культурологический смысл. К такой цивилизации относятся все общества, сформировавшиеся на общей рационалистической духовной культуре и ориентированные на индивидуалистические ценности.

9

ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА

Учебник

интеграция науки и техники, обусловившая формирование современного технологически зависимого общества. Техногенный тип цивилизационного развития основан на постоянно ускоряющемся преобразовании природной среды, что обусловливает также и стремительные темпы социальных изменений.
     Формирование в западноевропейском культурном регионе в XVI-XVII вв. техногенной цивилизации оказалось возможным благодаря уникальному сочетанию определенных социокультурных факторов. Они обусловили процесс модернизации традиционного аграрного общества эпохи Средневековья и становление нового индустриального, или капиталистического, общества, а также его последующую эволюцию в постиндустриальное и современное информационное общество.
     Главной ценностью формирующегося индустриального общества стал идеал активной суверенной личности, вследствие чего данный тип общества называется также индивидуалистическим. Деятельность, направленная на преобразование окружающего мира, как природного, так и социального, и обеспечивающая над ним власть, рассматривается в таком типе общества как главное предназначение человека. При этом окружающая действительность понимается исключительно как арена деятельности человека, как сфера приложения его преобразовательных сил. Инновация, под которой понимается результат творчески преобразующей активности человека, считается в данном типе общества самодостаточной ценностью. Индивидуалистические идеалы индустриального общества нашли выражение во всех сферах его жизни и обусловили формирование саморегулирующейся рыночной экономики, основанной на свободе частного предпринимательства, идеологии неотчуждаемых прав и свобод человека, а также демократической политической культуры. Произошедшее в эпоху европейского Ренессанса возрождение ценностей полисной культуры античного общества способствовало развитию представлений о длительности западноевропейской демократической традиции.
     От западной цивилизации, пошедшей по пути модернизации, радикально отличаются традиционные цивилизации Востока. Свойственный традиционным обществам консерватизм (постоянство) видов деятельности, исторически обусловленный аграрным характером экономики, медленные темпы их эволюции, господство

10

Глава I. Общая теория права в системе социально-гуманитарного знания

регламентирующих традиций ограничивали проявление преобразующей активности человека. Принципу целенаправленно преобразующего деяния, характерному для западной цивилизации, здесь противостоит принцип невмешательства человека в протекание природных процессов и адаптации к сложившейся социальной среде. Данный принцип задает совершенно иной вектор человеческой активности в традиционных обществах: она направлена не на изменение внешнего мира, а на изменение самого человека. Формами человеческой активности здесь являются прежде всего самосозерцание и самодисциплина, которые обеспечивают следование традиции. Инновационная деятельность не воспринимается здесь как ценность, напротив, она имеет ограничения и допустима лишь в рамках веками проверенных традиций. В традиционных обществах личность осознает себя таковой только через принадлежность к какой-либо определенной корпорации, будучи необходимым элементом в исторически сложившейся и строго определенной системе корпоративных связей. Вследствие этого традиционные общества Востока получили также название коллективистских. Необходимо отметить, что современные процессы распространения техногенной цивилизации обусловили и определенные изменения в культуре традиционных обществ.
     Таким образом, только в культуре техногенной (западной) цивилизации, главной ценностью которой является идеал автономной личности, целенаправленно преобразующей окружающий мир с целью достижения господства над ним, научное знание приобретает особое ценностное значение. Научное знание рассматривается как необходимое условие преобразования мира во все более расширяющихся масштабах. Оно создает уверенность в том, что человек способен, раскрыв законы природы и социальной жизни, регулировать природные и социальные процессы в соответствии со своими целями. Доминирование ценности научного знания и активное влияние последнего на другие сферы культуры становятся характерным признаком техногенной цивилизации.²
     Научное знание есть прежде всего знание рациональное (лат. ratio — разум), достоверно объясняющее окружающую действительность и стремящееся к ее пониманию. Рациональность научного

      ² Степин В. С. Теоретическое знание. М., 2003. С. 18-29.

11

ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА

Учебник

знания выражается в теоретическом моделировании реальности с помощью понятий, отличающихся определенностью и однозначностью смыслового содержания. Научная теория, представляющая собой рациональную модель действительности, должна удовлетворять требованиям логической непротиворечивости, обоснованности (доказательности) и систематизированности. Именно рациональностью научное знание отличается от других видов знания — мифологического, религиозного, обыденного, художественного, в которых доминирует эмоционально-ценностное и образное восприятие реальности, часто не имеющее вербального (словесного) выражения. Глубоко личностный, индивидуальный характер эмоционально-ценностного и образного постижения действительности является фактором, затрудняющим процесс передачи информации другим субъектам и требующим от них определенных эмоциональных усилий для ее адекватного восприятия. Рациональное знание, напротив, в силу своего понятийного и вербального характера обладает свойством общезначимости и может быть без ущерба для полноты информации передано другим субъектам и адекватно ими воспринято.
     Научная рациональность представляет собой исторически развивающееся явление, обусловленное мировоззренческими доминантами культуры, а потому можно выделить исторические типы, или модели, научной рациональности. Специфические особенности типа научной рациональности находятся в зависимости от господствующей в научном сообществе научной парадигмы и формируются в рамках научной картины мира.
     По определению американского ученого Т. Куна, научная парадигма (греч. paradeigma — пример, образец) — это культурно обусловленная система теоретических, методологических и ценностных (аксиологических) установок, принятых в качестве образца решения научных задач и разделяемых всеми членами научного сообщества. Та или иная научная парадигма лежит в основании «здания» любой науки, является ее «фундаментом». Научная парадигма выполняет функцию исследовательской программы: она определяет направления научного поиска, т. е. стратегию эмпирических и теоретических исследований, и тем самым организует научный процесс.
     Научная парадигма выступает организующим принципом, в соответствии с которым выстраивается научная картина мира.

12

Глава I. Общая теория права в системе социально-гуманитарного знания

Научная картина мира — это обусловленная научной парадигмой система обобщенных и систематизированных научных представлений об исследуемой реальности. Первым уровнем обобщения научных знаний являются дисциплинарные научные картины мира (физическая, химическая, биологическая и т. д.). Следующим уровнем являются соответственно естественнонаучная и социально-гуманитарная картины мира. В общей научной картине мира обобщаются наиболее важные характеристики предмета научного познания как целого, взятого на определенной стадии его исторического развития.
     В развитии научного знания можно выделить, во-первых, эволюционные периоды, т. е. периоды поступательного развития науки, когда научная картина мира пополняется новыми научными знаниями, не противоречащими принятой научным сообществом парадигме; во-вторых, — революционные периоды, когда в результате научной революции происходит замена прежней научной парадигмы и соответствующих ей научной картины и типа научной рациональности новой.
     Научные революции происходят как результат осознания научным сообществом или какой-то его частью того, что:
     1)     существующая научная картина мира перестала быть адекватной теоретической моделью исследуемой реальности и не справляется с функцией интеграции научных знаний;
     2)     научная парадигма утратила эвристическую ценность, т. е. не способна более определять направления научного поиска и организовывать научный процесс;
     3)     все элементы структуры научного знания (научная парадигма, научная картина мира, тип научной рациональности) не согласуются с новыми мировоззренческими доминантами культуры.
     Соответственно среди причин научных революций, приводящих к смене научной парадигмы, научной картины мира и типа научной рациональности, можно выделить как внутринаучные, т. е. обусловленные развитием самого научного знания, так и социокультурные, когда изменения, происходящие в других сферах духовного опыта, прежде всего философии и религии, приводят к изменению также и научного объяснения мира. К числу внутринаучных причин научных революций следует отнести:
     1)     совершенствование методов исследования, что приводит к открытию новых объектов, а также к изменению способов научной интерпретации ранее исследованных объектов;

13

ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА

Учебник

     2)     невозможность концептуального объяснения в рамках существующей научной картины мира новых фактов;
     3)     стремительное умножение теорий, конкурирующих между собой по способности увеличивать эмпирическое содержание науки, т. е. область объясняемых и предсказываемых ею фактов.
     К числу социокультурных причин, приводящих к революционной смене научных парадигм, относятся прежде всего изменения в системе ценностей, составляющих фундамент культуры соответствующей исторической эпохи, что сопровождается сдвигами в религиозном, философском, эстетическом и обыденном сознании, обусловливая и необходимость изменения научного видения реальности.
     Новые представления о научном знании первоначально выдвигаются как гипотезы, разделяемые незначительной частью научного сообщества (так называемая наука переднего края). Гипотетическое научное знание проходит этап обоснования и может весьма длительное время конкурировать с прежними научными представлениями. Утверждение новой научной парадигмы и соответствующей ей научной картины мира происходит не только благодаря тому, что она эффективно функционирует в качестве исследовательской программы, продуцируя новые научные теории, но также и потому, что она получает философско-мировоззренческое обоснование в системе культуры. Развиваемое в рамках научной парадигмы новое видение реальности легитимируется (т. е. получает признание), лишь будучи согласованным с фундаментальными ценностями культуры соответствующей исторической эпохи.
     Научные революции не отменяют окончательно старую картину мира, так как наряду с гипотетическим знанием она содержала в себе и достоверное знание об исследуемой реальности, которое и включается в новую научную картину мира как ее часть (так называемое твердое ядро науки). Знание, не отвечающее новым парадиг-мальным критериям, оказывается вытесненным за пределы науки и становится историей науки. История науки представляет собой вытесненное за пределы актуальной науки устаревшее знание, которое, правда, при определенных обстоятельствах, может быть снова актуализировано на новом уровне и в новом контексте. Таким образом,

14