Понятие и соотношение правового регулирования и правотворчества
Покупка
Основная коллекция
Тематика:
Теория права. Правоведение
Издательство:
РИОР
Автор:
Осипов Михаил Юрьевич
Год издания: 2015
Кол-во страниц: 219
Дополнительно
Что представляет собой правовое регулирование и правотворчество и как они соотносятся между собой? Поиску ответа на данный вопрос посвящена эта книга. В предлагаемой читателю монографии рассмотрены понятие правового регулирования и правотворчества, основные элементы правотворчества и правового регулирования, функции правотворчества и правового регулирования, а также проанализирована методика определения эффективности правового регулирования и правотворчества. Для преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов и всех тех, кто интересуется проблемами общей теории права.
Тематика:
ББК:
УДК:
ОКСО:
- ВО - Бакалавриат
- 40.03.01: Юриспруденция
- ВО - Магистратура
- 40.04.01: Юриспруденция
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
НОУ ВПО Институт законоведения и управления Всероссийской Полицейской ассоциации Понятие и соотношение правового регулирования и правотворчества Монография Автор Осипов Михаил Юрьевич, кандидат юридических наук 2010
Что представляет собой правовое регулирование и правотворчество и как они соотносятся между собой? Поиску ответа на данный вопрос посвящена эта книга. В предлагаемой читателю монографии рассмотрены понятие правового регулирования и правотворчества, основные элементы правотворчества и правового регулирования, функции правотворчества и правового регулирования, а также проанализирована методика определения эффективности правового регулирования и правотворчества. Для преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов и всех тех, кто интересуется проблемами общей теории права.
Оглавление Оглавление…………………………………………………………………..С 2 Введение…………………………………………………………………….. 3 Глава 1 Понятие правотворчества и правового регулирования и их соотношение…………………………………………………………………..5 § 1.1. К вопросу о соотношении правового регулирования и правотворчества………………………………………………………………..5 § 1.2. Виды правотворчества и правового регулирования…………………35 § 1.3 Понятие и виды стадий правотворческого процесса, и их соотношение со стадиями процесса правового регулирования…………...39 Глава 2 Основные элементы правотворчества и правового регулирования и их соотношение……………………………………………………………..50 § 2.1 Субъекты правотворчества и правовового регулирования: понятие и соотношение…………………………………………………………………..50 § 2.2 Объект и предмет правового регулирования и его соотношение с объектом и предметом правотворчества……………………………………55 § 2.3 Принципы правового регулирования и принципы правотворчества: понятие и соотношение………………………………………………………65 § 2.4 Методы и способы правового регулирования и правотворчества: понятие и соотношение………………………………………………………88 § 2.5. Механизм правотворчества и правового регулирования: понятие и соотношение…………………………………………………………………..98 Глава 3 Осуществление правового регулирования и правотворчества….113 § 3.1 Функции правового регулирования и функции правотворчества: понятие и соотношение……………………………………………………..113 § 3.2. Соотношение правотворческих ошибок и ошибок в правовом регулировании……………………………………………………………….134 § 3.3. Роль правотворчества в профилактике ошибок в правовом регулировании……………………………………………………………….140 § 3.4. Основные факторы, влияющие на правотворчество и правовое регулирование: понятие и соотношение…………………………………..148 Глава 4 Эффективность правотворчества и правового регулирования: понятие и соотношение…………………………………………………….155 § 4.1 Понятие эффективности правовых процессов и проблемы ее определения………………………………………………………………....155 § 4.2 Эффективность правового регулирования: понятие, методика оценивания…………………………………………………………………..163 § 4.3 Эффективность правотворчества: понятие, методика оценивания..171 Заключение …………………………………………………………………176 Библиография……………………………………………………………….183 Приложение ………………………………………………………………...203
Введение Проблема соотношения правовового регулирования и правотворчества – это одна из наиболее актуальных тем правовой науки. Актуальность данного исследования связана с тем, что правовое регулирование, равно как и правотворчество играют очень важную роль в правовой системе общества, будучи одними из фундаментальных юридических процессов. Необходимость более углубленного изучения правотворчества и правового регулирования вызвана несколькими обстоятельствами. Во – первых, знание закономерностей протекания правового регулирования и правотворчества позволяет давать научно – обоснованные прогнозы дальнейшего развития правовой системы, поскольку правовой процесс представляет собой последовательное изменение состояния правовой системы с течением времени. Во вторых, изучение данной проблематики позволит более четко определить место и роль правотворчества в системе правового регулирования общественных отношений. В предлагаемой монографии изложены результаты проведенного автором исследования общетеоретических проблем соотношения правового регулирования и правотворчества, а также вопросы их эффективности. Предлагаемая монография состоит из 4 глав. Глава первая – Понятие правотворчества и правового регулирования и их соотношение посвящена анализу понятий «правовое регулирование и правотворчество» (§1); видам правотворчества и правового регулирования (§2); основным стадиям правотворчества и правового регулирования (§3) Глава вторая «Основные элементы правового регулирования и правотворчества: понятие и соотношение» посвящена анализу
особенностей объекта и предмета правового регулирования и правотворчества (§1); принципов правового регулирования и правотворчества (§2); целей, способов, типов, метода правового регулирования и правотворчества (§3); механизма и динамических элементов правового регулирования и механизма правотворчества (§4). Глава третья «Осуществление правотворчества и правового регулирования» посвящена анализу функций правового регулирования и правотворчества (§1); понятию и соотношению ошибок в правовом регулировании и правотворческих ошибок (§2); анализируется роль правотворчества в профилактике ошибок в правовом регулировании (§3); анализируются факторы, влияющие на правовое регулирование и правотворчество (§4) Глава четвертая «Эффективность правотворчества и правового регулирования» посвящена анализу методики эффективности правовых процессов (§1); методике определения эффективности правового регулирования (§2); методике эффективности правотворчества (§3) Автор данной монографии выражает особую признательность доктору юридических наук, профессору Исакову Владимиру Борисовичу, доктору юридических наук, профессору Мальцеву Геннадию Васильевичу, доктору юридических наук, профессору Кашаниной Татьяне Васильевне, доктору юридических наук, профессору Богородицкому Игорю Борисовичу, кандидату юридических наук, доценту Додагайло Екатерине Юрьевне, кафедре теории государства и права Уральской государственной юридической академии за советы и замечания, которые были учтены при подготовке настоящей монографии. Автор
ГЛАВА 1 Понятие правотворчества и правового регулирования и их соотношение 1.1. К вопросу о соотношении правового регулирования и правотворчества Проблема соотношения правового регулирования и правотворчества это одна из наиболее неразработанных тем в отечественной юридической науке. Необходимость изучения данной темы, вызвана тем, что, как известно правотворчество вносит определенные изменения в систему права, а само оно вызвано необходимостью внесения определенных изменений в систему правового регулирования общественных отношений. Кроме того, глубокое изучение проблемы соотношения правотворчества и правового регулирования будет способствовать построению более четкой теории права, в которой различные понятия и категории будут четко отличаться друг от друга. Кроме того, исследование данной темы позволит более четко уяснить роль правотворчества в процессе правового регулирования общественных отношений. Необходимо отметить, что по вопросу о соотношении правотворчества и правового регулирования высказывались в литературе различные точки зрения. Так, например С.С. Алексеев и Л.С. Явич полагают, что «правотворчество осуществляется еще до самого процесса правового регулирования и потому не включается в его механизм».1 Другие же авторы полагали, что правотворчество является одной из составляющих правового регулирования. Так, например В.М Сырых, рассматривает правотворчество как одну из составляющих частей 1 Алексеев С.С. Общая теория права, т. 1. М., 1981, с. 306., Явич Л.С. Общая теория права. Л., 1976, с. 204
правового регулирования, а само правовое регулирование он рассматривает как «единство трех взаимосвязанных компонентов правотворчество, правореализации, и применение юридической ответственности».2 Подобной точки зрения придерживается В.И Гойман3, В.А. Шабалин4, П.Е. Недбайло5 Ф.Н. Фаткуллин6 Б.В. Дрейшев7 Р.О. Халфина8 и другие авторы. Наличие различных и прямо противоположных точек зрения на соотношение правового регулирования и правотворчества порождает проблему, которая требует проведения научного исследования. На наш взгляд, рассмотрение данной проблемы надо начинать с рассмотрения понятия «правотворчество» и понятия «правовое регулирование», поскольку именно в понятии содержатся признаки, позволяющие отличить их друг от друга. Необходимо отметить, что понятие «правовое регулирование» трактуется в науке неоднозначно. Так, например Гойман В. И. считает, что понятие правовое регулирование «охватывает как деятельность государства, его компетентных органов, связанную с выработкой юридических установлений и определением юридических средств обеспечения их деятельности, а также деятельность непосредственных участников общественных отношений, направленную на поиск и привлечение средств юридического регулирования для согласования своего поведения с правом, его принципами, целями, назначением». 9 В.А. Шабалин определяет правовое регулирование как «государственную деятельность по упорядочению сложной динамической совокупности 2 Сырых В. М. Логические основания общей теории права в 3 Т. Т1: Элементарный состав. М., 2003. C. 150. 3 Гойман В.И. Действие права (методологический анализ). М., 1992 С.56. 4 Шабалин В.А. Системный анализ механизма правового регулирования // Советское государство и право. 1969, №10. С.123. 5 Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. М., 1960. С. 95. 6 Фаткуллин Ф.Н. Проблемы общей теории социалистической правовой надстройки. Казань, 1980. С.62. 7 Дрейшев Б.В. Правотворчество и правовое регулирование// Правоведение. -1985. - № 1. - С. 30 8 Научные основы советского правотворчества М., 1981 С.7. 9 Гойман В.И. Действие права (методологический анализ). М., 1992 С.56.
общественных отношений; по приведению этих отношений в соответствие с объективными закономерностями развития».10 П.Е. Недбайло считает, что правовое регулирование выражается в установлении соответствующего правила (нормы права.- прим. мое О.М.), в организации и согласовании поведения людей в соответствии с ним, в оценке и разрешении фактов общественной жизни с точки зрения этого правила».11 Ф.Н. Фаткуллин под правовым регулированием понимал «специфическую деятельность государства, его органов и уполномоченных на то общественных организаций по упорядочению общественных отношений путем установления правовых норм, в необходимых случаях путем вынесения индивидуальных решений в соответствии с этими нормами по поводу персональных участников этих отношений».12 А. В. Малько определяет правовое регулирование как «осуществляемое всей системой юридических средств воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения».13 А. Ф. Черданцев определяет «правовое регулирование» как «регулирование общественных отношений при помощи норм права и других юридических средств».14 Согласно точки зрения С.С.Алексеева, правовое регулирование это «осуществляемое при помощи правовых средств (юридических норм, правоотношений, индивидуальных предписаний и.т.д.) результативное, нормативно организационное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, охраны, развития) в соответствии с общественными потребностями».15 А.И. Бобылев определяет правовое регулирование как «воздействие права на общественные отношения при помощи юридических средств: норм права, правоотношений, актов 10 Шабалин В.А. Системный анализ механизма правового регулирования // Советское государство и право. 1969, №10. С.123. 11 Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. М., 1960. С. 95. 12 Фаткуллин Ф.Н. Проблемы общей теории социалистической правовой надстройки. Казань, 1980. С.62. 13 Малько А.В Стимулы и ограничения в праве. М., 2004. С.24. 14 Черданцев А. Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике Екатеринбург, 1993 С. 5; 15 Алексеев С. С. Общая теория права М., 1981 .
реализации права».16 К. В. Шундиков и В.В. Субочев считают, что правовое регулирование представляет собой целенаправленное воздействие на социальные отношения, осуществляемое при помощи правовых юридических средств.17 В.В. Лазарев определяет правовое регулирование как «разновидность юридического воздействия, посредством закреплѐнных государством общих правил поведения».18 Т.В. Кашанина рассматривает правовое регулирование как «осуществляемое при помощи права и всей совокупности правовых средств воздействие на общественные отношения».19 Ю.Г. Ткаченко считает, что правовое регулирование есть «разновидность правового воздействия, предполагающего использование специальных правовых средств, вызванное необходимостью юридической организации общественных отношений».20 И.Я. Дюрягин определяет правовое регулирование как правовое организующее воздействие на общественные отношения, состоящее в обеспечении упорядоченности общественных отношений, имеющее своей целью поддержание заданного режима функционирования системы без перевода ее в новое состояние.21 Н.И. Матузов полагает, что правовое регулирование представляет собой сознательно организованную регламентацию общественных отношений путем наделения субъектов общественных отношений правами и обязанностями, поддерживаемыми и защищаемыми государством.22 В.М. Горшенев полагал, что правовое регулирование представляет собой «совокупность различных форм и способов воздействия государства на поведение участников общественных отношений осуществляемое в интересах всего общества или 16 Бобылев А.И. Теоретические проблемы правового регулирования // Право и политика. 2002, №8. С. 10. 17 Шундиков К. В. Механизм правового регулирования. Саратов, 2001 С.54; Субочев В.В. Законные интересы как неотъемлемый компонент механизма правового регулирования // Право и политика. 2007, №2. С.13. 18 Лазарев В.В. Сфера и пределы правового регулирования // Правоведение. 1980, №5. С.64-65. 19 Кашанина Т.В. Соотношение централизованного и децентрализованного правового регулирования// Правоведение. 1991, №4. С.54. 20 Ткаченко Ю.Г. Методологические вопросы теории правоотношений. М., 1980. С.35. 21 Дюрягин И.Я. Право и управление. М., 1981. С. 84-85. 22 Матузов Н.И. Личность. Права. Демократия. Теоретические проблемы исследования субъективного права. Саратов, 1972. С. 63-65.
определенного коллектива с целью подчинить поведение отдельных субъектов установленному в обществе правопорядку».23 А.М. Витченко под правовым регулированием понимает «упорядочение общественных отношений путем подчинения воли участников этих отношений воле социалистического государства при помощи норм права с момента наступления юридического факта».24 Л.С. Явич под правовым регулированием понимает «различные формы юридического воздействия государства на поведение субъектов общественных отношений».25 М.Ф. Орзих определяет правовое регулирование как определение границ волевого поведения людей, подчинение воли субъекта нормам права».26 Е.А. Лукашева рассматривает правовое регулирование как все виды воздействия права на сознание и поведение людей: воспитательное, ценностно-мотивационное, специфически – юридическое».27 И. Быстрижна и М. Лакатош полагали, что правовое регулирование представляет собой все формы влияния права на общество, на поведение людей, то есть руководство общественными процессами при помощи права.28 Н.В. Витрук рассматривал правовое регулирование как «воздействие норм права на общественные отношения, упорядочение, приведение их в соответствие с объективными закономерностями развития, исходящее из условий общественной жизни и постоянно корректируемое на основе результатов такого воздействия».29 «Подобное воздействие на общественные отношения,- пишет Н.В. Витрук,- по существу представляет собой управление». 30 В.П. Казимирчук и С.В. Боботов определяли правовое регулирование как продукт определенного 23 Горшенев В. М. Способы и организационные формы правового регулирования. М., 1972. С. 19-21. 24 Витченко А.М. Механизм правового регулирования социалистических общественных отношений, его понятие и структура // Вопросы теории государства и права. Сборник статей (вып.1). / под ред. М.И. Байтина. Саратов, 1968 С.70. 25 Явич Л.С. Проблемы правового регулирования советских общественных отношений. М., 1961. С.26. 26 Орзих М.Ф. Право и личность. Киев – Одесса, 1977. С. 56. 27 Лукашева Е.А. Социалистическое правосознание и законность. М., 1973. С.16. 28 Быстрижна Е. Лакатош М. Некоторые вопросы правового регулирования в социалистическом обществе // Советское государство и право, 1964, №2, С. 15. 29 Витрук Н.В. Сложные динамические системы в сфере государственно-правовой надстройке// Основы применения кибернетики в правоведении. М., 1977. С.37. 30 Там же, С.37.
способа социальной организации определяющий через юридические средства и способы, основные направления общественно – полезной деятельности.31 Г.К. Варданянц считает, что правовое регулирование представляет собой разновидность социального регулирования, характеризующаяся стабилизирующим воздействием на социальную систему, в то же время правовое регулирование представляет собой разновидность социального управления, основанного на правовой формализации социальных интеракций.32 С.А. Бешуков считал, что правовое регулирование можно рассматривать как процесс активного правового воздействия на юридически значимые общественные отношения».33 Ю.И. Новик определял правовое регулирование как «функциональную систему упорядочения социального поведения и взаимодействия людей и опосредованного целенаправленного воздействия на общественные отношения».34 Оригинальные подходы к определению правового регулирования были предложены Ю. А. Тихомировым и А. В. Поляковым. Ю. А. Тихомиров определяет правовое регулирование как «механизм нормативного упорядочения, организации и деятельности субъектов права и формирования устойчивого правопорядка».35 Согласно подходу А.В. Полякова, понятие правовое регулирование рассматривается в двух значениях: «В телеологическом смысле «правовое регулирование - есть целенаправленное текстуальное воздействие (информационно ценностное) на субъектов правовой коммуникации, вызывающее их ответное поведение, адекватное воздействующему тексту».36 В функциональном смысле «правовое регулирование ориентация 31 Казимирчук В.П. Боботов С.В. Регулятивно – аксиологическая функция права.// Правовая система социализма. Книга 2. Функционирование и развитие. М., 1987. С.20-23. 32 Варданянц Г.К. К вопросу о социальной формуле правового регулирования// Вестник МГУ сер 18 (социология и политология) 2007. №1. С.62 33 Бешуков С.А. Этапы правового регулирования. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук СПб, 2004 С.13. 34 Новик Ю.И. Психологические проблемы правового регулирования. Минск, 1989. С. 50 35 Тихомиров Ю А Курс административного права и процесса. М., 1998. С.398. 36 Поляков А. В. Общая теория права. СПб., 2004. C.623.