Теория социально-правовых процессов

 

 

НОУ ВПО Институт законоведения и управления 
Всероссийской полицейской ассоциации 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Теория  социально - правовых процессов  
 

Монография.  

 

Осипов Михаил Юрьевич. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Тула, 2011  
 

 

Рецензент Исаков Владимир Борисович – доктор юридических наук, профессор, 
заведующий кафедрой теории права и сравнительного правоведения Национального 
исследовательского университета Высшая школа экономики 

 

 

Одной из актуальных проблем в общей теории права является проблема создания теории правовых 
процессов, которые бы объединяли на единой методологической основе теорию правового 
регулирования, теорию правотворчества, теорию реализации и применения права.  
В представленной читателю книге подробно рассмотрены понятие правовых процессов, виды 
правовых процессов. Особое внимание уделено процессам правового регулирования, 
правотворчества, реализации и применения права, а также вопросы систематизации 
законодательства. Рассмотрена методика определения эффективности данных процессов. 
Для преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов и всех тех, кто 
интересуется проблемами общей теории права.  
 

Оглавление 

 

Введение……………………………………………………………………. 4  

Глава I Теоретико – методологические основы исследования правовых 
процессов……………………………………………………………………7 
1.1 Теория правовых процессов как раздел общей теории права………..7 
1.2. Понятие и виды правовых процессов и их соотношение с юридическим 
процессом.........................................................................................................26  
Глава 
II 
Правовое 
регулирование 
в 
системе 
правового 
воздействия………………………………………………………………….45 
2.1 Понятие и виды   правового воздействия………………………………45 
2.2 Понятие правового регулирования и требования, предъявляемые к 
нему…………………………………………………………………………...54 
2.3  Система правового регулирования……………………………………..79 
Глава III Правотворчество в системе правового регулирования 
общественных отношений………………………………………………….104 
3.1 
Понятие 
правотворчества 
и 
 
его 
соотношение 
с 
правовым 
регулированием……………………………………………………………...104 
3.2. 
Виды 
и 
стадии 
 
правотворчества 
и 
правового 
регулирования……………………………………………………………….109 
3.3. Субъекты правотворчества и правовового регулирования: понятие и 
соотношение…………………………………………………………………..123 
3.4 Объект и предмет правового регулирования и его соотношение с 
объектом и предметом правотворчества……………………………………127 
3.5 Принципы правового регулирования и принципы правотворчества: 
понятие и соотношение………………………………………………………138 
3.6  Методы и способы правового регулирования и правотворчества: понятие 
и соотношение……………………………………………………………….160 
3.7 .  Механизм правотворчества и правового регулирования: понятие и 
соотношение…………………………………………………………………..169 
Глава 
IV 
Осуществление 
правового 
регулирования 
и 
правотворчества……………………………………………………………184 
4.1 Функции правового регулирования и функции правотворчества: понятие 
и соотношение……………………………………………………………….184 
4.2.  Соотношение правотворческих ошибок и ошибок в правовом 
регулировании……………………………………………………………….205 
4.3. 
Роль 
правотворчества 
в 
профилактике 
ошибок 
в 
правовом 
регулировании……………………………………………………………….211 
4.4. Основные факторы, влияющие на правотворчество и правовое 
регулирование: понятие и соотношение…………………………………219 
Глава V Реализация права и правоприменение в системе правового 
регулирования общественных отношений……………………………225 
5.1. Понятие, основные формы и механизм  реализации права…………225 

5.2. 
Соотношение 
применения, 
реализации 
права 
и 
правового 
регулирования………………………………………………………………246 
5.3. Ошибки в правоприменении и  пути их профилактики……………..264 

 
Глава VI Систематизация законодательства как правовой процесс..275 
 6.1. Понятие и основные структурные элементы  систематизации 
законодательства……………………………………………………………….275 
6.2. Основные формы и виды  систематизации законодательства…………..280 

 
Глава 
VII. 
Проблемы 
эффективности 
правового 
регулирования, 
правотворчества, реализации права, правоприменения………………301 
7.1. 
Понятие 
эффективности 
правовых 
процессов 
и 
проблемы 
ее 
определения………………………………………………………………......301 
7.2. Эффективность правового регулирования и правотворчества : понятие, 
методика оценивания…………………………………………………………309 
7.3 Эффективность реализации и применения  норм права: понятие, виды, 
методика оценивания………………………………………………………..320 
Заключение………………………………………………………………….336 
Библиография……………………………………………………………….345 
Приложение 1……………………………………………………………….364 
Приложение 2……………………………………………………………….380 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение 

Модернизация российского общества, начавшаяся в начале 90-х г ХХ века, с 

неизбежностью  вызвала необходимость не только радикального обновления  

действующего законодательства,  но и  переосмысление  подходов к праву, к 

правовой системе  и к правовым процессам в частности.  

Необходимость более углубленного изучения правовых процессов связана с 

тем, что знание закономерностей протекания правовых процессов позволяет 

давать научно – обоснованные прогнозы дальнейшего развития правовой 

системы, поскольку правовой процесс представляет собой последовательное 

изменение состояния правовой системы с течением времени. Правовой 

процесс – это одна из фундаментальных категорий теории права, наряду с 

такими понятиями как правовая система, правовая структура, правовая 

политика, правовая жизнь. Однако, необходимо отметить, что в настоящее 

время в общей теории права проблема правовых процессов в широкой ее 

постановке не получила достаточного освещения в юридической и учебной 

литературе. Так в учебниках по общей теории права отсутствует 

специальный раздел, посвященный правовым процессам, даже в таком 

солидном издании как «Общая теория права: Академический курс в 3 – х т. 1 

Все это вызывает необходимость специального комплексного изучения 

правовых процессов, чему и посвящена данная монография. 

Предлагаемая читателю монография состоит из 7 глав.  

Глава  первая  Теоретико – методологические основы исследования 

правовых процессов посвящена рассмотрению места и роли теории 

                                                 
1 Общая теория права. Академический курс в 3-х т / ред Марченко М.Н.  М., Норма, 2007. Общая теория 
права и государства/ ред. Лазарева В. В. М., 1996. Алексеев С. С.  Обшая  теория права. М., 1994. Нерсесянц 
В. С.  Общая теория права и государства. М., 2005. и другие   
 

правовых процессов в системе научного знания (§1); понятию и видам 

правовых процессов и их соотношению с юридическим процессом (§2) 

Глава вторая - «Правовое регулирование в системе правового 

воздействия» -   посвящена анализу понятий «правовое воздействие» (§1);  

раскрытию основных признаков понятия правового регулирования (§2);  

выявлению особенностей  системы правового регулирования (§3).  

Глава третья Правотворчество в системе правового регулирования 

общественных отношений» рассматриваются вопросы места и роли 

правотворчества 
в 
системе 
правового 
регулирования 
общественных 

отношений;  рассматриваются вопросы понятия правотворчества и его 

соотношение 
с 
правовым 
регулированием, 
(§1); 
виды 
и 
стадии 

правотворчества 
и 
правового 
регулирования 
(§2); 
дается 
анализ 

особенностей 
объекта 
и 
предмета 
правового 
регулирования 
и   

правотворчества 
 
(§5); 
принципов 
правового 
регулирования 
и   

правотворчества  (§6); целей, способов, типов, метода  правового 

регулирования и   правотворчества  (§7); механизма и динамических 

элементов правового регулирования и механизма правотворчества  (§8). 

Глава 
четвертая 
«Осуществление 
правотворчества 
и 
правового 

регулирования»  посвящена анализу функций правового регулирования и 

правотворчества (§1); понятию и соотношению ошибок в правовом 

регулировании и правотворческих ошибок (§2);  анализируется роль 

правотворчества в профилактике ошибок в правовом  регулировании (§3); 

анализируются 
факторы, 
влияющие 
на 
правовое 
регулирование 
и 

правотворчество (§4) 

В главе пятой «Реализация права и правоприменение в системе 

правового регулирования общественных отношений» рассматриваются 

вопросы понятие, формы и механизмы реализации права (§1); соотношение 

реализации права, правоприменения и правового регулирования (§2); ошибки 

в правоприменении и  пути их профилактики (§ 3).  

В шестой  главе  -  Систематизация законодательства как правовой 

процесс 
рассмотрены 
понятие 
и 
основные 
структурные 
элементы  

систематизации 
законодательства 
(§1); 
основные 
формы 
и 
виды 

систематизации законодательства (§2)  

В седьмой  главе «Проблемы эффективности правового регулирования, 

правотворчества, реализации права, правоприменения» рассматриваются 

вопросы понятия эффективности правовых процессов и методики их 

определения (§1); вопросы эффективности правового регулирования и 

правотворчества (§2); проблемы эффективности реализации и применения 

права (§3). 

Автор данной монографии выражает особую признательность доктору 

юридических наук, профессору Исакову Владимиру Борисовичу, доктору 

юридических наук, профессору Мальцеву Геннадию Васильевичу, доктору 

юридических наук, профессору Кашаниной Татьяне Васильевне, доктору 

юридических 
наук, 
профессору 
Богородицкому 
Игорю 
Борисовичу, 

кандидату юридических наук, доценту Доддагайло Екатерине Юрьевне, 

кафедре 
теории 
государства 
и 
права 
Уральской 
государственной 

юридической академии за советы и замечания, которые были учтены при 

подготовке настоящей монографии.  

 

  

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава I Теоретико – методологические основы 

исследования правовых процессов 

1.1.  Теория правовых процессов как раздел общей теории права 

Одной из актуальных проблем общей теории права является исследование 

правовых процессов.  Актуальность данной проблемы вызвана тем, что 

модернизация российского общества, начавшаяся в начале 90-х г ХХ века, с 

неизбежностью  вызвала необходимость не только радикального обновления  

действующего законодательства,  но и  переосмысление  подходов к праву, к 

правовой системе  и к правовым процессам в частности.  

Необходимость более углубленного изучения правовых процессов связана с 

тем, что знание закономерностей протекания правовых процессов позволяет 

давать научно – обоснованные прогнозы дальнейшего развития правовой 

системы, поскольку правовой процесс представляет собой последовательное 

изменение состояния правовой системы с течением времени. Однако, 

необходимо отметить, что в настоящее время в общей теории права проблема 

правовых процессов в широкой ее постановке не получила достаточного 

освещения в юридической и учебной литературе. Так в учебниках по общей 

теории права отсутствует специальный раздел, посвященный правовым 

процессам, даже в таком солидном издании как «Общая теория права: 

Академический курс в 3 – х т. 2 

Сложность изучения данной проблемы, вызвана с одной стороны тем 

многообразием правовых процессов, которые протекают в правовой 

системе, с другой стороны, многообразными факторами, влияющими на ход 

                                                 
2 Общая теория права. Академический курс в 3-х т / ред Марченко М.Н.  М., Норма, 2007. Общая теория 
права и государства/ ред. Лазарева В. В. М., 1996. Алексеев С. С.  Обшая  теория права. М., 1994. Нерсесянц 
В. С.  Общая теория права и государства. М., 2005. и другие   
 

и содержание правовых процессов, а также неопределенностью тех 

движущих сил, которые вызывают к жизни правовые процессы. Что же 

представляют собой движущие силы правовых процессов.  Для ответа на 

данный вопрос необходимо на наш взгляд обратиться к основным 

категориям философии: к категории «сущее»  и к категории «должное». Как 

отмечает 
Г.В. 
Мальцев 
«должное 
– 
это 
то, 
что 
должно 
быть, 

долженствующее быть; это потенциальное бытие, которое может стать, или 

не стать реальностью». 3 

Сущее же, напротив,  это то, что есть, иными словами сама реальность 

бытия. При этом как отмечается в литературе «абсолютного совпадения 

между сущим и должным не бывает никогда».4 Возникает вопрос, а как же 

соотносится «сущее» и «должное», если между ними абсолютного 

совпадения не бывает никогда.5 Очевидно, что между сущим и должным, 

существует некоторое рассогласование, которое необходимо по возможности 

преодолеть. Таким образом должное – это та путеводная звезда, та конечная 

точка, та цель, куда в конечном итоге устремлены все правовые процессы, в 

том числе: 1) правовое регулирование; 2) правотворчество; 3) реализация 

права; 4) правоприменение.  

Что же представляет собой должное. По мнению Г. Кельзена на данный 

вопрос нельзя найти ответ, поскольку должное как известно не может быть 

выведено из сущего.6  По его же мнению правовые нормы выводятся по 

своей действительности из так называемой основной нормы, содержание 

которой однако нельзя объяснить, но нужно только принять.7 По мнению 

                                                 
3 Там же С. 541.  
4 Там же С. 541 
5 Там же С. 541 
 
6 Кельзен Г.Чистое учение о праве// Чистое учение о праве Ганса Кельзена. К XIII конгрессу международной 
ассоциации правовой и социальной философии (Токио 1987). Сборник переводов/Пер. С.В. Левзова. Отв. 
Ред. В.Н. Кудрявцев, Н.Н. Разумович. Вып.1. М.: ИНИОН АН СССР, 1987.  
 
7 там же  

Г.В. Мальцева существуют целый ряд модусов должного: нормы, цели, 

ценности, идеалы.8 

Если принять данную точку зрения, то тогда получается, что 

основными движущими силами и группами факторов, влияющих на 

правовые процессы могут выступать: а) нормативные факторы; б) целевые 

(утилитарные) факторы; б) ценностные факторы; г) идеологические факторы. 

С другой стороны, в теории права выделяются следующие типы 

правопонимания: а) нормативизм; б) прагматическо – утилитарные теории 

права; в) аксиологические теории права, в том числе теорию естественных 

прав человека, естественного права, либеральную теорию и.т.д. г) 

идеологические теории права (теорию классовой борьбы, теории социальной 

солидарности и.т.д)  

Очевидно, что каждая из этих теорий права связана с каким -то одним или 

несколькими правовыми процессами.  Так для теории применения права 

очевидно 
доминирующим 
будет 
нормативный 
тип 
правопонимания, 

основанный на отождествлении права и закона. Правоприменителю в 

принципе должно быть мало интересно  насколько ценно, то или иное 

правовое предписание, насколько на него влияют идеологические факторы. 

Он должен знать, что существует такая – то и такая – то правовая норма, 

закрепленная в таком – то и таком то источнике, которую он должен 

применить в таком то и таком то случае. Конечно это идеальный вариант, на 

практике все гораздо сложнее.  Если мы рассматриваем процесс реализации 

права, то здесь уже вступают утилитарные факторы: насколько действующее 

право отражает и защищает интересы субъектов права. Таким образом в 

качестве научной основы для построения теории реализации права мы в 

качестве основного типа правопонимания должны брать телеологический 

или утилитарный подход праву, а также подход «юриспруденция интересов». 

Если же мы рассматриваем процесс правотворчества, то для его построения 

очевидно не годится нормативный подход к праву, поскольку если право это 

                                                 
8 Мальцев Г.В. Социальные основания права. М., 2007.  

продукт правотворчества, то нормативный подход к праву в данном случае 

означает, творите что хотите, и все что вы предпишите и будет правом.9 

Утилитарный подход к праву также мало пригоден для анализа процессов 

правотворчества. Требуется использовать аксиологический и идеологический 

подходы к праву.  

Что же касается правового регулирования, а тем более всех правовых 

процессов следует заметить, что в основе изучения различных правовых 

процессов 
могут 
лежать 
различные 
типы 
правопонимания, 
и 
что 

правопонимание субъекта правоприменения может существенно отличаться 

от правопонимания субъекта правотворчества и субъекта реализации права. 

В результате может наблюдаться явление, именуемое когнитивным 

конфликтам  между субъектом правотворчества, субъектом реализации права 

и субъектом применения права. 

Особую трудность исследование взаимосвязи правопонимания и правовых 

процессов  должно вызывать у исследователя данного феномена, поскольку 

использование различных подходов к пониманию права со стороны одного 

исследователя с неизбежностью порождает состояние близкое к состоянию 

шизофрении: (плюрализма в одной голове). То есть с одной стороны для 

анализа содержания и движущих сил различных правовых процессов 

требуется использовать различные подходы к пониманию права, с другой 

стороны одновременное использование различных подходов к пониманию 

права приводит к шизофрерении. Спрашивается как же быть? Видимо 

решение этой проблемы состоит в том, что правовые процессы – это 

настолько сложная категория, которая требует исследования не одним 

человеком а несколькими людьми, каждый из которых подходит к данной 

проблеме со своим правопониманием.  Из всего вышеизложенного можно 

сделать вывод о том, что правопонимание – это не объективная, а 

                                                 
9 Бентам И. Введение в основания нравственности и законодательства М, 1997.  

 

субъективная категория и что правопонимание – во многом зависит от 

особенностей правосознания, того или иного субъекта права.10 

Вместе с тем проблема правопонимания является одной из актуальных, 

хотя и неразрешимых проблем общей теории права и философии права, 

поскольку каждое поколение людей в определенном историческом этапе 

своего развития вкладывало в слово «право» свой смысл. В этом необычная 

трудность, которая испытывает юридическая наука. С одной стороны 

требуется некое единое понимание права, С другой стороны, единого 

понимания права быть в принципе не может быть создано, ибо право есть 

искусственное образование,  продукт человеческого сознания и каждый из 

исследователей вкладывал в понятие права, что то свое. Но так как 

исследовать 
правовые 
процессы 
все 
же 
необходимо, 
постараемся 

сформулировать некое рабочее определение права. Многообразие точек 

зрения на сущность права заставляет выдвинуть предположение о том, что 

сущность того феномена, который именуется правом, раскрыта не до конца. 

Попробуем подойти несколько иначе к проблеме сущности права. Из 

философии известно, что наш универсум распадается на два универсума: 

универсум сущего, те того, что есть и универсум должного то, что должно 

быть.11 Каким же образом связываются мир сущего и мир должного.  Ответ 

очевиден, с помощью некоего инструмента, который одновременно бы 

принадлежал и миру сущего и миру должного. 

Право как раз и принадлежит такому миру. С одной стороны право 

принадлежит миру сущего, так как оно существует, а с другой стороны оно 

принадлежит миру должного, так как предписания права должны быть 

реализованы теми, кому они адресованы.  Такая двойная принадлежность 

права делает возможным устранение рассогласования между сущим и 

должным и преодолении так называемого барьера Юма.  Поскольку 

устранение рассогласования между сущим и должным есть ни что иное, как 

                                                 
10 см об этом Бережнов А.Г  К вопросу об объективном и субъективном в контексте теоретико – 
методологических проблем правопонимания// Вестник МГУ, серия 11 (право) 2004 № 4 С. 3-24  
11 Мальцев Г.В. Социальные основания права. М., 2007.