Книжная полка Сохранить
Размер шрифта:
А
А
А
|  Шрифт:
Arial
Times
|  Интервал:
Стандартный
Средний
Большой
|  Цвет сайта:
Ц
Ц
Ц
Ц
Ц

Решения органов международного правосудия в системе международного публичного права

Покупка
Артикул: 432955.01.01
Данная монография является исследованием деятельности органов международного правосудия как единой системы. Основное внимание уделено прецедентам и их влиянию на развитие международного права. Разносторонне анализируются значение судейского усмотрения при отправлении правосудия, правотворческие функции международных судебных и арбитражных органов. Предлагается по существу новое видение роли и статуса прецедентов в системе международного публичного права. Книга представляет интерес для специалистов теории и практики международного права, преподавателей, аспирантов, студентов юридических факультетов и может быть практически полезна работникам внешнеполитических ведомств. Рекомендуется всем, кто интересуется проблемами современного международного права.
Смбатян, А. С. Решения органов международного правосудия в системе международного публичного права / А.С. Смбатян. - Москва : Статут, 2012. - 270 с. ISBN 978-5-8354-0872-6, 500 экз. - Текст : электронный. - URL: https://znanium.com/catalog/product/391971 (дата обращения: 29.03.2024). – Режим доступа: по подписке.
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов. Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в ридер.
ÌÎÑÊÂÀ 2012

И З Д А Т Е Л Ь С Т В О
С Т А Т У Т

А.С. Смбатян

РЕШЕНИЯ ОРГАНОВ
МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВОСУДИЯ
В СИСТЕМЕ МЕЖДУНАРОДНОГО
ПУБЛИЧНОГО ПРАВА

УДК 341
ББК 67.412.1

С 50

Рецензенты:
Ковалев Александр Антонович – доктор юрид. наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ.
Шумилов Владимир Михайлович – доктор юрид. наук, профессор, заведующий кафедрой международного права Всероссийской академии внешней торговли.

С 50
Смбатян А.С.
Решения органов международного правосудия в системе международного публичного права. – М.: Статут, 2012. – 270 c.

ISBN 978-5-8354-0872-6 (в обл.)

Данная монография является исследованием деятельности органов 
международного правосудия как единой системы. Основное внимание уделено прецедентам и их влиянию на развитие международного 
права. Разносторонне анализируются значение судейского усмотрения при отправлении правосудия, правотворческие функции международных судебных и арбитражных органов. Предлагается по существу новое видение роли и статуса прецедентов в системе международного публичного права.       
Книга представляет интерес для специалистов теории и практики 
международного права, преподавателей, аспирантов, студентов юридических факультетов и может быть практически полезна работникам 
внешнеполитических ведомств. Рекомендуется всем, кто интересуется проблемами современного международного права.

УДК 341
ББК 67.412.1

ISBN 978-5-8354-0872-6
© А.С. Смбатян, 2012
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2012

Оглавление

введение6

глава I. Органы междунарОднОгО правОсудия в системе 

междунарОднОгО права10
§ 1.1. Становление системы ОМП ......................................................10
§ 1.2.  Количественное расширение ОМП с качественным 
изменением функций – императив регулирования  
современных международных отношений ...............................23
§ 1.3.  Фрагментация международного права: особенности 
формирования и условия развития системы ОМП ..................42
1.3.1.  Понятие фрагментации международного права  
и ее природа ............................................................................42
1.3.2.  Отсутствие иерархии ОМП как специфика  
и результат деятельности ........................................................46
1.3.3. Особенности формирования системы ОМП .........................55
§ 1.4. Критерии эффективности ОМП ...............................................61
1.4.1. Выполнение решений ............................................................61
1.4.2. Загруженность ОМП ..............................................................65
1.4.3. Обоснованность решений ......................................................67

глава II. Значение судейскОгО усмОтрения при Отправлении 

междунарОднОгО правОсудия72
§ 2.1. Независимость международных судей ......................................72
2.1.1. Понятие независимости .........................................................72
2.1.2. Международные стандарты независимости ..........................74
2.1.3.  Инструменты регулирования «границ»  
судейской независимости.......................................................78
§ 2.2. Институт особых мнений судей  ...............................................90
2.2.1. Значение особых мнений в деятельности ОМП ...................90
2.2.2.  Особые мнения в контексте развития  
международного права ...........................................................98
§ 2.3. Понятие судейского усмотрения .............................................103
2.3.1.  Судейское усмотрение как неотъемлемая составляющая 
процедуры международного судопроизводства ..................103

2.3.2.  Концепции судейского усмотрения в работах  
Г.Л.А. Харта и Р. Дворкина ..................................................106
2.3.3.  Фактор личности судьи в отправлении международного 
правосудия ............................................................................110
§ 2.4.  Судейское усмотрение при урегулировании нормативных 
конфликтов ..............................................................................119

глава III. ЦитирОвание решений ОрганОв междунарОднОгО 

правОсудия в кОнтексте фОрмирОвания системы преЦедентОв131
§ 3.1.  Юридическая сила решений ОМП в свете доктринального 
подхода статьи 38 Статута МС  ................................................131
§ 3.2.  Прецедентное значение решений  
и консультативных заключений ППМП и МС ......................136
§ 3.3.  Прецедентное значение решений ОМП, осуществляющих 
деятельность в отдельных областях международного права ....142
3.3.1. Практика разрешения споров в рамках ГАТТ/ВТО  ...........142
3.3.2. Практика Европейского Суда по правам человека .............152
3.3.3.  Практика Международного Трибунала  
по морскому праву ................................................................154
3.3.4. Практика Постоянной Палаты Третейского Суда ..............157
3.3.5. Практика иных ОМП ...........................................................158
§ 3.4.  Цитирование прецедентов как императив взаимодействия 
судей и формирования системы прецедентов  
в международном праве  ..........................................................159
3.4.1. Диалог судей как средство укрепления системы ОМП .......161
3.4.2.  Система прецедентов в международном праве:  
основные характеристики ....................................................168

глава IV. правОприменение и судебнОе правОтвОрчествО172
§ 4.1. О главенствующей роли МС ...................................................172
4.1.1.  Главенство МС в выявлении и провозглашении норм  
и принципов общего международного права  
и толковании его основополагающих положений ..............172
4.1.2.  Невостребованный потенциал консультативной  
юрисдикции МС ...................................................................181
§ 4.2. Многовариантность толкования .............................................186
4.2.1.  Отступление в деле Душко Тадич от позиции МС 
как пример самостоятельной и независимой трактовки  
международного права .........................................................188

 

4.2.2.  Многовариантность толкования в контексте развития 
международного права .........................................................193
§ 4.3. Правотворчество ОМП: теоретическая основа ......................196
4.3.1.  Правотворчество как sine qua non отправления  
международного правосудия ................................................196
4.3.2.  Выявление обычных норм и общих принципов права  
как один из основных путей судебного правотворчества ...210
§ 4.4.  Правотворчество в рамках процедуры  
разрешения споров ГАТТ/ВТО  ..............................................220
4.4.1.  Расширение содержания понятий права ГАТТ/ВТО,  
ведущих к повышению стандартов обязательств  
государств-членов .................................................................221
4.4.2. Выработка правовых доктрин и концепций ........................227
4.4.3.  Эволюционный подход к толкованию норм  
и принципов ГАТТ/ВТО ......................................................229
4.4.4.  Формирование и применение процессуальных  
принципов.............................................................................231
4.4.5.  Формирование новых правовых основ регулирования  
актуальных вопросов международной торговли .................235
§ 4.5. Правотворчество международных уголовных трибуналов .....238
4.5.1. Правотворчество посредством толкования .........................242
4.5.2.  Правотворчество посредством выявления и применения 
обычных норм .......................................................................248
4.5.3.  Правотворчество посредством выявления и применения 
общих принципов права .......................................................252
§ 4.6.  Решения ОМП как источник права:  
перспективы признания ..........................................................255

Заключение265

введение

В новейшей истории международных отношений, особенно в последней четверти ХХ в., на фоне повышения роли и авторитета международного права нарастало количество международных споров. В основном, как следствие этого, значительно расширился перечень активно действующих органов международного правосудия (ОМП), число 
которых на сегодня составляет более 50. Однако произошло не простое умножение ОМП – состоялось качественное изменение самого 
института международного судопроизводства. 
Одновременно при беспрецедентном расширении функций и полномочий отмечалось значительное повышение авторитета ОМП, прежде всего в силу роста влияния, оказываемого их решениями не только 
на неограниченный круг субъектов, но и на развитие международного 
права в целом. Есть все основания полагать, что значение современных ОМП в международных отношениях практически вышло за рамки механизма реализации принципа мирного разрешения международных споров. 
Стремительность формирования и последующего расширения действующих ОМП не могла не вызывать по поводу возможного «усугубления» фрагментации международного права определенных опасений. 
Причем их существо касалось не самого факта умножения ОМП, а того, что этот процесс развивался и продолжает развиваться спорадически, т.е. в основном бессистемно. 
Поскольку ОМП осуществляют свою деятельность независимо 
друг от друга, то при рассмотрении аналогичных вопросов они могут придерживаться различного толкования и, следовательно, принимать не соответствующие друг другу решения. Самым простым путем 
устранения этой проблемы представляется создание некоего организационного центра, который благодаря предоставленным ему руководящим полномочиям смог бы обеспечивать единообразие практики разрешения споров и соответственно – единство международного 
права. По-видимому, этого можно было бы достичь повышением юри
А.С. Смбатян

7

дического статуса Международного Суда (МС). Такой подход, предполагающий установление некой иерархии ОМП, основан на логике деятельности множества внутригосударственных систем судопроизводства и представлении о том, что только вертикальные системы 
управления способны функционировать эффективно. Однако подобное упрощенчество явно игнорирует такие объективные особенности 
международного права, как горизонтальный характер и диверсификация взаимоотношений его субъектов, в полной мере присущие его институтам, в частности ОМП.
Эволюция международных отношений, «тектонические» сдвиги, 
произошедшие в мировой геополитике на рубеже 90-х гг. ХХ в., практически свели на нет эффективность формального отправления международного правосудия как «механической» последовательности 
действий по выявлению и применению международно-правовых норм 
к конкретным обстоятельствам рассматриваемого спора. При этом современное международное право характеризуется такими качествами, как множественность субъектов, обладающих нормотворческими 
функциями, отсутствие четкой иерархии источников, повышающийся авторитет и значимость неписаного права. Урегулирование большинства современных споров в международном праве подразумевает 
сопоставление юридической значимости используемых источников, 
сравнительную оценку содержания применимых доктрин, принципов 
и норм, а нередко и вариантов выбора между ними. Поэтому исследование деятельности ОМП не может быть полным без учета фактора личности судьи. Решения ОМП и особые мнения судей показывают, что функция судейства не сводится к рациональному, логическому анализу права и фактов, не создает иллюзии определенности права 
как точной науки. Объективной чертой современного международного 
правосудия является тот факт, что оно в значительной степени подвержено влиянию субъективных, сугубо личностных факторов, таких как 
интуиция, предпочтения, убеждения и (главным образом) судейское 
усмотрение. А это зачастую, если не в большинстве случаев, является 
определяющим при рассмотрении международных споров.
Современная практика разрешения международных споров свидетельствует о все более широком использовании судьями «чужих» 
прецедентов. Решения ОМП – теперь уже, как правило, – содержат 
многочисленные ссылки на решения, в том числе принятые другими 
ОМП. Судьи цитируют решения друг друга, прибегая таким образом 
к прямому либо к косвенному «интеллектуальному заимствованию». 

Введение

8

При этом у судей нет никаких формальных обязательств относительно подобного использования чужого опыта ввиду отсутствия юридических норм, предписывающих учитывать такие мнения, поскольку 
в системе международного права прецеденты не обладают характером 
stare decisis. В этой связи представляются весьма актуальными вопросы о том, чем именно руководствуются судьи, а также о том, каков 
нынешний и возможный юридический статус прецедентов в системе 
международного права. 
Детальное изучение решений ОМП позволяет заметить, что их аргументация строится не только на толковании и правоприменении действующего международного права. В решениях ОМП нередко присутствуют элементы правотворчества, осуществляемого в рамках толкования норм и принципов международного права, выявления обычных 
норм и общих принципов права. Это в конечном счете ведет к повышению стандартов обязательств государств, но одновременно вызывает вопросы как о природе судебного правотворчества, так и о его 
допустимых параметрах, что в свою очередь требует во многом переосмыслить собственно роль ОМП в системе международного права. 
Важность исследования вопросов международного судопроизводства подчеркивается тем фактом, что Российская Федерация принимает участие в деятельности таких ОМП, как МС, Международный 
Трибунал по морскому праву (МТМП), Европейский Суд по правам 
человека (ЕСПЧ). Пока преждевременно говорить о большом практическом опыте российского участия в процедурах международного судопроизводства, во всяком случае он несопоставим с опытом некоторых 
западных государств. Последнее во многом объясняется идеологическим противоборством двух систем, вследствие чего, например, СССР 
не принимал участия в работе Постоянной Палаты Международного 
Правосудия (ППМП). В послевоенный период «холодной войны» советское, а затем российское участие в процедурах МС также являлось 
весьма скромным. Вместе с тем имеется достаточно оснований предполагать, что в ближайшей перспективе практический опыт Российской 
Федерации в деятельности ОМП будет увеличиваться. Россия активно претворяет в жизнь идею создания Евразийского экономического 
союза, что, несомненно, потребует ее более активного участия в Суде ЕврАзЭс. Присоединение России к Всемирной Торговой Организации (ВТО) открывает возможность участия в деятельности Органа 
по разрешению споров (ОРС) ВТО. Последнее тем более трудно недооценивать, поскольку до настоящего времени Россия не имела воз
А.С. Смбатян

можности оспаривать в судебном порядке многочисленные дискриминационные торговые ограничения, действующие на внешних рынках в отношении российских товаров и услуг. 
Ввиду того, что процедуры международного судопроизводства существенно отличаются от процедур национальных судов и арбитражей, включая коммерческий арбитраж, разностороннее исследование деятельности ОМП, особенно в том, что касается действительного статуса решений ОМП в системе международного публичного 
права и влияния, оказываемого ими на развитие права, является необходимым и актуальным. 

глава I. Органы междунарОднОгО правОсудия 

в системе междунарОднОгО права

§ 1.1. Становление системы ОМП

В российской науке международного права ученые, как правило, 
обобщают судебные и арбитражные органы такими понятиями, как 
«судебно-арбитражное производство»
1, «судебно-арбитражное учреждение»
2, «международная судебная процедура»
3, «международные 
судебные учреждения»
4. 
Правоведы зачастую выдвигали разные критерии, характеризующие судебные органы. Так, Ф.Ф. Кожевников и Г.В. Шармазанашвили писали, что «главной общей чертой, которая характеризует арбитраж и судебное разбирательство, является юридическая обязательность выносимых ими решений. Эта общая черта не только сближает 
арбитраж и судебное разбирательство, но и существенно отличает их 
от других мирных средств разрешения международных споров, выводы которых носят факультативный характер»
5; A.M. Ладыженский 
и И.П. Блищенко подчеркивали, что занимаются рассмотрением деятельности «органов, созданных для мирного урегулирования споров, 
выводы которых являются обязательными для спорящих», подразумевая при этом международные арбитражи и международные суды
6. 

1 Каламкарян Р.А. Поведение государств в Международном Суде ООН: международно-правовые проблемы судебно-арбитражного производства. М.: Наука, 1999.
2 Вельяминов Г.М. Международное экономическое право и процесс. (Академический курс): Учебник. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 402. 
3 Шинкарецкая Г.Г. Международная судебная процедура. М.: Наука, 1992. С. 11. 
4 Энтин М.Л. Международные судебные учреждения. Роль международных арбитражных и судебных органов в разрешении межгосударственных споров. М.: Междунар. 
отношения, 1984. С. 6. 
5 Кожевников Ф.И., Шармазанашвили Г.В. Международный суд ООН. М., 1971. С. 10–11.
6 Ладыженский A.M., Блищенко И.П. Мирные средства разрешения споров между 
государствами. М., 1962. С. 97.

§ 1.1. Становление системы ОМП

11

Д. Анцилотти также отмечал обязательность принимаемых решений 
в качестве характеризующей черты судебных органов: «...органами 
второй категории являются «международные третейские суды», причем этот термин в широком смысле слова подразумевает органы, решения которых по спорам имеют юридически обязательную силу для 
сторон»
1; Е.А. Шибаева констатирует, что международные суды и арбитражи – «специфические институты международного права. Их назначение и правовое положение существенно отличаются от традиционных международных органов»
2. 
Практика показывает, что классические определения постепенно 
утрачивают свое значение. Например, группы, рассматривавшие споры в рамках Генерального соглашения по тарифам и торговле (ГАТТ), 
не представляли собой никакой институциональной структуры. С юридической точки зрения каждая группа являла собой троих специалистов 
в области международной торговой политики и права. В то же время 
сделанные ими выводы оказали серьезнейшее воздействие на развитие международного торгового права. 
В настоящей монографии будет использоваться общее понятие – 
«органы международного правосудия» (ОМП), – которое включает 
в себя всю систему судебных, квазисудебных и арбитражных органов 
(суды, трибуналы, центры, палаты, арбитражи и др.), основной функцией которых является урегулирование международных споров. Столь 
широкий, обобщающий подход нами используется для того, чтобы акцентировать внимание на решениях органов правосудия, а не на определении правовой природы органов правосудия как таковых, выявлении и раскрытии их характеристик. 
Рассматриваемые нами ОМП могут быть как постоянно действующими, так и ad hoc учреждаться на основании международного договора либо решений международных организаций, разрешать споры 
на основании международного права и в соответствии с установленной процедурой (регламентом). Решение, принятое ОМП, должно 
обладать обязательной юридической силой, что, однако, не исключает принимаемые такими ОМП консультативные заключения. Судьи 
и арбитры, разрешающие споры в рамках ОМП, являются независимыми, что не исключает возможности их назначения сторонами спора, при том, что одной из спорящих сторон должно быть государство. 

1 Анцилотти Д. Курс международного права. М., 1961. T. l. C. 273.
2 Шибаева Е.А. Право международных организаций: вопросы теории. М., 1986. С. 21.

Глава I. ОМП в системе международного права

12

Рассматривая историю ОМП в конце 1940-х гг., профессор М.О. Хадсон выделил четыре основных периода их деятельности: 1) с 1794 по 
1871 г., 2) с 1872 по 1898 г., 3) с 1899 по 1919 г., 4) с 1920 по 1944 г.
1 Основными вехами этих периодов являются следующие: англо-американский договор 1794 г., третейский суд по «алабамскому делу» 1872 г., 
мирная конференция в Гааге 1899 г., принятие Статута ППМП 1920 г.
2 
Действительно, до 1920 г. мы можем говорить только об истории международных судов, а начиная с 1921 г., когда вступил в силу Статут 
ППМП, – об истории системы ОМП. Если продолжить логическую 
классификацию М.О. Хадсона, то началом пятого этапа можно считать 1945 г., когда вступил в силу Статут МС, а начало 90-х гг. – шестого периода, который длится по настоящее время. Последний период, как будет показано ниже, характеризуется существенным увеличением количества ОМП. 
Итак, формирование ОМП как системы фактически берет свое начало в 1921 г., когда вступил в силу Статут ППМП. До этого момента 
разрешение межгосударственных споров осуществлялось исключительно в рамках арбитражных процедур. Среди преимуществ этих процедур 
можно отметить такие, как возможность осуществления сторонами контроля над процедурой, включая выбор (назначение) арбитров, закрытость самой процедуры, исключение участия третьих лиц и, следовательно, их влияния на принимаемое решение, контроль над вопросами, 
переданными на рассмотрение арбитража, и др. Учреждение арбитражей носило спорадический характер и не представляло собой системы. 
В ходе Гаагских мирных конференций были предприняты попытки учреждения постоянно действующего ОМП, однако они успехом не увенчались. Несмотря на то что в 1899 г. была учреждена Постоянная Палата Третейского Суда (ППТС), название этого органа обманчиво: деятельность ППТС была сродни арбитражному разбирательству ad hoc. 
Следует заметить, что государства Центральной Америки в Гаагских конференциях не принимали участия. Ими были предприняты 
самостоятельные попытки учреждения региональных органов правосудия. Так, подписанный в 1902 г. Договор Коринто предусматривал 
обязательную процедуру урегулирования разногласий посредством 
постоянно действующего трибунала
3. Хотя такой трибунал был учре
1 Хадсон М.О. Международные суды в прошлом и будущем. М., 1947. С. 31.
2 Там же. С. 31–32.
3 Convention of Peace and Arbitration, Jan. 20. 1902 (Treaty of Corinto); Hudson, Manley O. Central American Court of Justice. 26 Am. J. Int’l L., 1932 (759–786). Р. 759. 

§ 1.1. Становление системы ОМП

13

жден, он не вынес ни одного решения и был признан несуществующим к 1907 г. Позднее, на Центральноамериканской мирной конференции 1907 г. в Вашингтоне, были подписаны Общий мирный договор 
и Договор о дружбе между странами Центральной Америки
1, а также 
Конвенция об учреждении Центральноамериканского суда
2. Статья 1 
Договора о дружбе требовала от государств «разрешать любые разногласия… между ними, какой бы характер они ни носили, посредством 
Центральноамериканского суда» и одновременно – чтобы государства использовали дипломатические средства, прежде чем суд сможет 
принять дело к рассмотрению. Центральноамериканский суд вступал 
в процесс по собственной инициативе, в некоторых случаях напоминая сторонам об их обязательстве разрешать конфликты мирным путем 
и предлагая свое посредничество. Он рассмотрел 10 дел за 10 лет своего 
существования (1908–1918 гг.). Заинтересованные государства встретились и подготовили новый Договор только через пять лет – в 1923 г. 
Причем на этот раз они ограничили юрисдикцию трибунала, выведя 
за ее рамки споры, затрагивающие суверенитет и независимость государств. Договор вступил в силу, но новый суд так и не был учрежден
3. 
Таким образом, к концу XIX в. действительно назрела необходимость учреждения постоянно действующего ОМП, однако заинтересованным государствам мешали их излишняя предосторожность и отсутствие необходимой для этого политической воли. 
Несмотря на то что в ходе Гаагских конференций не удалось создать 
постоянно действующий орган правосудия, значение мирных конференций следует рассматривать в историческом ракурсе. В частности, 
Гаагская конференция 1899 г. «стала вехой в развитии международного 
права, в формировании новых международных отношений»
4. Гаагские 
конференции положили начало тому процессу формирования инсти
1 General Treaty of Peace and Amity and Additional Convention. Dec. 20. 1907. Supplement to American Journal of International Law. Vol. 2 (1908). P. 219, 229; Chandler P. Anderson. The Central American Policy of Non-Recognition // The American Journal of International Law. Vol. 19. № 1 (Jan., 1925), P. 164–166. 
2 Convention for the Establishment of Central American Court of Justice. Dec. 20. 1907. 
http://www.worldcourts.com/cacj/eng/documents/1907.12.20_convention.htm. Дата последнего обращения – 24 марта 2012 г.
3 See: Giustini A. Compulsory Adjudication in International Law: The Past, the Present 
and Prospects for the Future // Fordham International Law Journal. Vol. 9. Issue 2. 1985 Article 2. P. 223–224. Footnotes omitted.
4 Пустогаров В.В. Первая Конференция мира 1899 г. и международное право // Государство и право. 1998. № 2. С. 101.