Развитие концепции «бенефициарного собственника» в международной и российской практике

О. С. Ротова, Е. А. Ротов  
 
 
 
 
РАЗВИТИЕ КОНЦЕПЦИИ 
«БЕНЕФИЦИАРНОГО 
СОБСТВЕННИКА»  
В МЕЖДУНАРОДНОЙ  
И РОССИЙСКОЙ ПРАКТИКЕ 

 
 
Монография 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Москва 
Издательско-торговая корпорация «Дашков и К°» 
2015 

УДК 336.22 
ББК 65.261.4 
Р79 
Рецензенты: 
В. М. Смирнов — доктор экономических наук; 
Л. В. Бертовский — доктор юридических наук. 
 
 
 
 
Ротова О. С. 
Развитие концепции «бенефициарного собственника» в междуна- 
родной и российской практике: монография / О. С. Ротова, Е. А. Ротов; 
под ред. д-ра экон. наук, проф. Л. И. Гончаренко.— М.: Издательскоторговая корпорация «Дашков и К°», 2015. — 132 с. 
 
ISBN 978-5-394-02530-3 
 
Монография посвящена рассмотрению вопроса развития концеп- 
ции «бенефициарного собственника». В исследовании раскрывается 
историческая и теоретическая основа понятия «бенефициарный собст- 
венник» в международном контексте, его развитие в рамках Модельной 
конвенции ОЭСР и Комментариев к Модельной конвенции ОЭСР. Да- 
ется характеристика налоговых законодательств стран на предмет вклю- 
чения в них концепции «бенефициарного собственника» в соответствии 
с принадлежностью стран к англо-саксонской либо к континентальной 
системе права.  
Большое внимание уделяется рассмотрению развития между- 
народных налоговых отношений СССР/Российской Федерации, зако- 
нодательных инициатив по внесению в законодательство России поня- 
тия «бенефициарный собственник». Проанализирована российская су- 
дебная практика, а также сделана попытка по разработке определения 
понятия «бенефициарный собственник» для включения его в Налоговый 
кодекс Российской Федерации, внесены предложения авторов моногра- 
фии по использованию понятия «бенефициарный собственник» в рос- 
сийской действительности. 
Для научных работников, студентов экономических и юридических 
вузов, аспирантов, преподавателей, а также руководителей и специа- 
листов финансовых и налоговых ведомств. 
 

 

 

© Ротова О. С., Ротов Е. А., 2014 

ОГЛАВЛЕНИЕ 
 
ПРЕДИСЛОВИЕ .................................................................................................... 5 
 
Глава 1.  ПОНЯТИЕ «БЕНЕФИЦИАРНЫЙ СОБСТВЕННИК»:  
ИСТОРИЧЕСКАЯ И ТЕОРЕТИЧЕСКАЯ ОСНОВА .......................................... 8 
1.1. Теоретические и исторические аспекты возникновения понятия 
«бенефициарный собственник» ............................................................................ 8  
1.1.1. Исторический экскурс возникновения понятия  
«бенефициарный собственник» ............................................................................ 8 
1.1.2. Необходимость дальнейшей разработки понятия  
«бенефициарный собственник», дискуссии в научных кругах ........................ 17 
1.1.3. Необходимость включение концепции «бенефициарного  
собственника» во все международные налоговые соглашения,  
продолжение дискуссии ....................................................................................... 19 
1.2. Возникновение понятия «бенефициарный собственник»  
в контексте исторического развития международных соглашений ................. 25 
1.2.1. История международных соглашений ...................................................... 25 
1.2.2. Цель международных налоговых соглашений ......................................... 26 
1.2.3. Толкование международных налоговых соглашений  
и статус Комментариев к Модельной конвенции ОЭСР ................................... 29 
1.2.4. Ненадлежащее использование международных налоговых  
соглашений и доктрина «treaty shopping» .......................................................... 31 
 
Глава 2. АНАЛИЗ РАЗВИТИЯ И ПРИМЕНЕНИЯ ПОНЯТИЯ 
«БЕНЕФИЦИАРНЫЙ СОБСТВЕННИК» В МЕЖДУНАРОДНОЙ 
ПРАКТИКЕ ........................................................................................................... 38 
2.1. Толкование концепции «бенефициарного собственника»  
во внутреннем национальном законодательстве ряда стран ............................ 38 
2.1.1. Налоговые законодательства стран с англо-саксонской  
системой права ..................................................................................................... 38 
2.1.2. Налоговые законодательства стран с континентальной  
системой права ..................................................................................................... 43 
2.1.3. Понятие «бенефициарный собственник» в законодательстве 
Европейского Союза ............................................................................................ 46 
2.2. Толкование понятия «бененфициарный собственник»  
на основе международных судебных решений .................................................. 49 
 
Глава 3. РАЗВИТИЕ КОНЦЕПЦИИ «БЕНЕФИЦИАРНОГО 
СОБСТВЕННИКА» И ПРЕДЛОЖЕНИЯ ПО ЕЕ ПРИМЕНЕНИЮ  
В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ........................................................................ 69 
3.1. История развития концепции «бенефициарного собственника»  
в России ................................................................................................................. 69 
3.1.1. Международные налоговые отношения России как этап  
формирования и развития концепции «бенефициарного собственника» ........69 
3.1.2. Законодательное оформление концепции  
«бенефициарного собственника» в России ........................................................ 76 

3.2. Концепция «бенефициарного собственника» и риски владельцев  
активов в Российской Федерации ....................................................................... 86 
3.2.1. Риски и защита активов по российскому законодательству ................... 87 
3.2.2. Защита активов российских собственников  
с использованием механизмов международного права ..................................... 90 
3.3. Российская судебная практика ..................................................................... 92 
3.4. Предложения по применению понятия  
«бенефициарный собственник» в Российской Федерации ............................... 97 
 
ЗАКЛЮЧЕНИЕ .................................................................................................. 104 
 
Список литературы ............................................................................................ 108 
 
Приложения ........................................................................................................ 117 

ПРЕДИСЛОВИЕ 
 
Глобализация мирового экономического пространства, расширение 
мобильности человеческих ресурсов стали важнейшими факторами 
движений финансовых средств и имущества. В результате резко 
повышалось значение концепции «бенефициарного собственника». В 
последние несколько лет данное понятие все больше и больше 
привлекает внимание представителей мирового экономического и 
налогового сообщества. 
12 декабря 2013 года Президент Российской Федерации В.В.Путин 
обратился в послании к Федеральному Собранию Российской 
Федерации 
следующими 
словами: 
«Доходы 
компаний, 
которые 
зарегистрированы в офшорной юрисдикции и принадлежат российскому 
собственнику, конечному бенефициару, должны облагаться по нашим 
налоговым правилам, а налоговые платежи должны быть уплачены в 
российский бюджет»1. 
 
С целью исполнения Послания Президента Российской Федерации 
были разработаны основные направления налоговой политики на 2014 
год и плановый период 2015-2016 годов. Два пункта из пяти 
направлений, касающихся изменения законодательства о налогах и 
сборах, напрямую затрагивают меры по борьбе с уклонением от уплаты 
налогов: 
«противодействие 
уклонению 
от 
налогообложения 
с 
использованием низконалоговых юрисдикций и совершенствование 
налогового администрирования». Внимание необходимо уделить лицам, 
«уклоняющимся от исполнения обязанностей налогоплательщика, в том 
числе 
посредством 
использования 
схем 
с 
участием 
«фирмоднодневок»», то есть установление «фактов участия физических лиц, 
не являющихся индивидуальными предпринимателями, в схемах 
уклонения от налогообложения, в том числе бенефициариев - конечных 
получателей необоснованной налоговой выгоды»2. 

                                                 
1 Послание Президента РФ В.В. Путина Федеральному Собранию от 12.12.2013 // «Российская газета»,  
№ 282, 13.12.2013. 
2 «Основные направления налоговой политики Российской Федерации на 2014 год и на плановый период 
2015 и 2016 годов».  

В настоящее время российские налоговые органы не имеют 
возможности эффективно контролировать финансовые потоки, идущие в 
ходе реализации подобных «схем». Это связано с тем, что банки не 
имеют право предоставлять данные о счетах (вкладах) физических лиц, 
которые 
не 
зарегистрированы 
в 
качестве 
индивидуальных 
предпринимателей.  
Необходимо 
отметить, 
что 
если 
вопрос 
определения 
и 
законодательного 
закрепления 
концепции 
«бенефициарного 
собственника» в российских реалиях возник относительно недавно, то в 
международном контексте термин своими корнями уходит в текст 
Модельной конвенции ОЭСР. Важнейшими задачами государственной 
политики становится развитие экономики, на основе улучшения 
инвестиционного 
климата 
страны, 
а 
также 
естественно, 
аккумулирование всех возможных средств на территории своего 
государства. 
В монографии проведено исследование международного опыта 
использования концепции «бенефициарного собственника», развития 
понятия в российском законодательстве, а также определены пути 
применения понятия «бенефициарный собственник» в российской 
действительности, с учетом расширения международной практики обмена 
информацией и борьбы с эрозией налоговой базы. 
Особое место в монографии уделено вопросам исследования 
теоретической и исторической основы понятия «бенефициарный 
собственник», анализу развития и применения понятия «бенефициарный 
собственник» в международной и российской практике, выделению и 
характеристике формальных «понятийных» критериев. 
В круг исследования вошли наиболее показательные и характерные 
подходы, взгляды, судебные дела в международной и российской 
практике по данной теме, на основе применения документов ОЭСР. 
Рассмотрение других, кроме ОЭСР, конвенций не является целью данной 
монографии и останется за рамками исследования. 
 

Теоретической и методологической основой послужили различные 
нормативно-правовые 
источники, 
специальная 
зарубежная 
и 
отечественная литература по рассматриваемой тематике, отчеты и 
доклады налоговых органов, международных налоговых ассоциаций и 
обществ разных стран, аналитические статьи отраслевых журналов.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 1. ПОНЯТИЕ «БЕНЕФИЦИАРНЫЙ СОБСТВЕННИК»: 
ИСТОРИЧЕСКАЯ И ТЕОРЕТИЧЕСКАЯ ОСНОВА 
 
1.1. Теоретические и исторические аспекты возникновения понятия  
«бенефициарный собственник» 
1.1.1. Исторический экскурс возникновения понятия 
«бенефициарный собственник» 
Развитие 
концепции 
«бенефициарного 
собственника» 
в 
международном налоговом праве происходит уже в течение 50 лет. За 
этот период времени термин превратился из едва понятной концепции в 
термин, который включен во множество налоговых соглашений по 
всему миру и который находит все большее отражение в национальных 
налоговых законодательствах стран, а также который используют в 
качестве одного из эффективных механизмов борьбы с уклонением от 
уплаты налогов и борьбы со злоупотреблением применения соглашений 
в налоговых целях. 
Первое 
появление 
понятия 
«бенефициарный 
собственник» 
(«бенефициарная 
собственность») 
состоялось 
в 
1966 
году 
в 
двустороннем договоре между странами с системой англо-саксонского 
права, а именно в Протоколе 19663 к Соглашению между Соединенными 
Штатами Америки и Соединенным Королевством Великобритании и 
Северной Ирландии об избежании двойного налогообложения и 
предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов 
на доходы (16 апреля 1945 года). Протокол утверждает пониженную 
ставку налога на дивиденды, равную 15% и освобождение от налога 
процентов и роялти. Тем не менее, все выгоды по данному договору 
были возможны при выполнении условия, что доход был получен и 
фактически принадлежал резиденту одного из договаривающихся 
государств. 

                                                 
3 Протокол был подписан 17 марта 1966 года и вступил в действие 6 апреля 1966 года в 
Великобритании и 1 апреля 1966 года в Соединенных Штатах Америки. Соглашение об 
избежании двойного налогообложения между Великобританией и США завершило свое 
действие 1 января 1975 года в США и 1 апреля 1975 года в Великобритании. 

Эти изменения были представлены в пояснительной записке к 
Протоколу, где было указано, что «освобождение от налога на 
дивиденды, проценты и роялти в стране-источнике дохода больше не 
будет зависеть от того, облагается ли получатель налогом в другой 
стране, а будет зависеть от бенефициарной собственности дохода, право 
на который имеет резидент другой страны. Однако определения 
«бенефициарной собственности» не было ни в Протоколе, ни в 
пояснительной записке. 
Есть 
еще 
несколько 
примеров 
использования 
термина 
«бенефициарная собственность» в документах до 1977 года. Это 
Соглашение между Великобританией и Нидерландами 1968 года, между 
Австралией и Японией 1969 года, Великобританией и Испанией 1975 
года, Ирландией и Францией 1968 года, и Протокол от 1968 года о 
внесении изменений в Соглашение между Великобританией и Антигуа 
1947 года4.  
Появление понятия «бенефициарный собственник» в соглашениях, 
где хотя бы одна страна относится к англо-саксонской системе права, - 
явление неудивительное, так как само понятие зародилось в 
Великобритании. Также следует отметить, что понятие зародилось не в 
налоговом праве, а в трастовых договорах Великобритании еще в 
средние века. Первоначально термин использовался в предполагаемых 
обязательствах права на имущества при продаже земли по английскому 
праву. Траст - это соглашение, по которому учредитель предоставляет в 
доверительную собственность управляющему или попечителю контроль 
над имуществом, осуществляемый им в пользу бенефициаров. 
Обязанности доверительного управляющего в отношении дохода могут 
быть разными: доход может быть распределен в пользу бенефициаров 
сразу, либо накоплен управляющим для последующего распределения. 
Характерной чертой подобных отношений было то, что доверительный 
управляющий, обладающий доверительным контролем над имуществом, 

                                                 
4 J. David B. Oliver, Jerome B. Libin, Stef van Weeghel and Charl du Toit, Beneficial 
Ownership, IBFD Bulletin, July 2000, at 311. 

обязан хранить и извлекать выгоду в пользу третьих лиц, а также 
отделять активы траста от своих собственных и от каких-либо иных.  
Таким образом, в трастовом праве полная собственность была 
разделена на два составляющих элемента, которые были возложены на 
разных лиц: юридическая собственность — на доверительного 
управляющего, а пользование и получение выгод от имущества, то есть 
«бенефициарная собственность» - на бенефициара. В то время как 
юридическое право собственности подразумевает владение правом 
собственности на актив, то бенефициарная собственность оставляет за 
собой право получать и использовать доход от актива, а также право 
контролировать доходы и сами активы. 
Возвращаясь к Протоколу к налоговому соглашению между США 
и Великобританией 1966 года, заметим, что возможной причиной 
введения понятия «бенефициарный собственник» было стремление 
обеспечить освобождение от уплаты налога благотворительные и 
пенсионные фонды, которые не могли рассматриваться как «субъект 
налогообложения».  
Вместе с тем, если толкование «бенефициарного собственника» 
применять по трастовому праву к благотворительным и к пенсионным 
фондам, которые как в одной, так и в другой стране являются трастами, 
то они будут квалифицированы как «бенефициарные собственники». 
Если это так, то возникает определённая путаница, которая в свою 
очередь наводит на мысль, что понятие «бенефициарного собственника» 
нельзя трактовать исходя из языка трастового права, и, следовательно, 
термин имеет автономный смысл при использовании его в налоговых 
целях. 
В 1977 году выражение «бенефициарный собственник» появилось 
в Модельной конвенции ОЭСР. Как уже было рассмотрено выше, оно 
берет свои истоки в англо-саксонской системе права, где понятие 
«бенефициарная 
собственность» 
сопоставлялось 
с 
понятием 
«юридическое право собственности». На этом этапе развития термина 
на первый план уже вышла необходимость раскрытия содержания 

понятия, а его происхождение отошло на второй план. Текст Модельной 
конвенции ОЭСР не дает определения выражения «бенефициарный 
собственник», поэтому обратимся к Комментариям к Модельной 
конвенции ОЭСР 1977 года, которые в свою очередь привнесли две 
особенности: (1) «агенты или номинальные держатели» не признаются 
бенефициарными собственниками, и (2) договаривающиеся стороны 
могут сделать условия по данному вопросу более прозрачными в ходе 
переговоров. Вслед за утверждением бельгийского профессора, доктора 
экономических наук, члена исполнительного комитета IFA Люка де Брое 
представляется, что незначительные различия между терминами «агент» 
и «номинальный держатель» не являются достаточно существенными, 
чтобы анализировать каждый термин в отдельности5. 
Изучая 
текст 
Модельной 
конвенции 
ОЭСР 
«Статья 
10: 
Дивиденды» можно предположить, с какой именно целью в нее было 
введено понятие «бенефициарный собственник». Очевидно, что речь 
идет о том, что «бенефициарным собственником» для целей Статьи 10 
может быть признано только то лицо, которое является резидентом 
одного из договаривающихся государств. В противном случае 
положения Статьи становятся доступными для злоупотребления 
налогоплательщиком, который является резидентом третьей страны и 
который просто передает свой доход в руки номинального держателя, 
являющегося в свою очередь резидентом одного из договаривающихся 
государств. Можно с уверенностью сказать, что одной из основных 
целей введения понятия «бенефициарный собственник» была борьба со 
злоупотреблением положениями налоговых соглашений, а также 
избежание двойного налогообложения — это цели, существующие и по 
сей день, как одни из самых актуальных. 
Что касается изменений, которые были внесены Комментариями к 
Модельной конвенции в 1977 году, то они затронули три статьи о 

                                                 
5 Luc de Broe, “International Tax Planning and Prevention of Abuse: A Study under Domestic 
Tax Law, Tax Treaties and EC Law in Relation to Conduit and Base Companies” (doctoral thesis, 
2008). 

пассивных доходах, а именно Статьи 10 и 11, предусматривающие 
снижение налоговой ставки для плательщиков дивидендов и процентов, 
Статью 12 - освобождение от выплаты роялти в государстве-источнике 
дохода. Для применения вышеперечисленных льгот получатель должен 
был быть признан «бенефициарным собственником» дохода. 
Комментарии к Модельной конвенции 1977 года к Статье 1 
пояснили, что введение термина «бенефициарный собственник» 
обусловлено 
необходимостью 
противодействия 
ненадлежащему 
применению положений Модельной конвенции ОЭСР, а также с целью 
установления ограничения на использование «двойных» выгод, то есть 
от положений внутреннего национального законодательства стран и от 
положений о льготах по налоговым соглашениям путем создания 
искусственных юридических структур при налоговом планировании 
бизнеса. 
Таким образом, Комментарии к Модельной конвенции 1977 года, 
не предложив положительного определения понятия «бенефициарный 
собственник», а зафиксировав только перечень лиц, им не являющихся, 
оставили для государств пространство для разработки и внедрения 
своего 
собственного 
толкования 
концепции 
«бенефициарного 
собственника». 
10 лет спустя после первого упоминания термина «бенефициарный 
собственник» в Модельной конвенции ОЭСР, в 1986 году вышел Отчет 
ОЭСР «Конвенции о двойном налогообложении и применение 
кондуитных компаний» (далее — Отчет о кондуитных компаниях), 
который 
дал 
дальнейшие 
определенные 
разъяснения 
понятия 
«бенефициарный собственник». В пункте 14(б) Отчета о кондуитных 
компаниях говорится об экономическом аспекте характеристики 
понятия «бенефициарный собственник»: «Таким образом, ограничения 
(по налогу) не доступны, когда экономически это пойдет в пользу лица, 
не имеющего на это право, то есть того, кто применил кондуитные 
компании в качестве посредника между ним и плательщиком дохода». 
Прорабатывается также еще одно ограничение в толковании