Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве России и зарубежных стран
Покупка
Основная коллекция
Тематика:
Налоги и налогообложение
Издательство:
Сибирский федеральный университет
Год издания: 2018
Кол-во страниц: 276
Дополнительно
Вид издания:
Монография
Уровень образования:
ВО - Магистратура
ISBN: 978-5-7638-3981-4
Артикул: 766139.01.99
Проанализирован концепт бенефициарной собственности на доходы как фундаментальный принцип международного налогообложения и одновременно актуальная антиуклонительная стратегия, применяемая для противодействия злоупотреблениям при трансграничных выплатах пассивных доходов (дивидендов, процентов, роялти). Рассмотрены соответствующие реформы Модельной конвенции в отношении налогов на доходы и капитал и Комментариев к ней, проводимые ОЭСР. Значительное внимание уделено анализу релевантной судебной практики. Предназначена научным работникам, преподавателям, аспирантам и студентам юридических и экономических вузов и специальностей.
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
ISBN 978-5-7638-3981-4 Проанализирован концепт бенефициарной собственности на доходы как фундаментальный принцип международного налогообложения и одновременно актуальная антиуклонительная стратегия, применяемая для противодействия злоупотреблениям при трансграничных выплатах пассивных доходов (дивидентов, процентов, роялти). Рассмотрены соответствующие реформы Модельной конвенции в отношении налогов на доходы и капитал и Комментариев к ней, проводимые ОЭСР. Значительное внимание уделено анализу релевантной судебной практики. А. В. Демин, А. В. Николаев БЕНЕФИЦИАРНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ НА ДОХОДЫ В НАЛОГОВОМ ПРАВЕ РОССИИ И ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН А. В. Демин, А. В. Николаев БЕНЕФИЦИАРНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ НА ДОХОДЫ В НАЛОГОВОМ ПРАВЕ РОССИИ И ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
Введение 1 Министерство науки и высшего образования Российской Федерации Сибирский федеральный университет А. В. Демин, А. В. Николаев БЕНЕФИЦИАРНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ НА ДОХОДЫ В НАЛОГОВОМ ПРАВЕ РОССИИ И ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН Монография Красноярск СФУ 2018
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве 2 УДК 347.73 ББК 67.402.23 Д306 Рецензенты: А. Д. Селюков, доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой административного и финансового права ФГБОУ ВО «Российский экономический университет им. Г. В. Плеханова»; А. Г. Пауль, доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры финансового права ФГБОУ ВО «Воронежский государственный университет» Демин, А. В. Д306 Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве России и зарубежных стран : монография / А. В. Демин, А. В. Николаев. – Красноярск : Сиб. федер. ун-т, 2018. – 276 с. ISBN 978-5-7638-3981-4 Проанализирован концепт бенефициарной собственности на доходы как фундаментальный принцип международного налогообложения и одновременно актуальная антиуклонительная стратегия, применяемая для противодействия злоупотреблениям при трансграничных выплатах пассивных доходов (дивидендов, процентов, роялти). Рассмотрены соответствующие реформы Модельной конвенции в отношении налогов на доходы и капитал и Комментариев к ней, проводимые ОЭСР. Значительное внимание уделено анализу релевантной судебной практики. Предназначена научным работникам, преподавателям, аспирантам и студентам юридических и экономических вузов и специальностей. УДК 347.73 ББК 67.402.23 Электронный вариант издания см.: http:/catalog.sfu-kras.ru © Сибирский федеральный ISBN 978-5-7638-3981-4 университет, 2018
ОГЛАВЛЕНИЕ ВВЕДЕНИЕ........................................................................................................... 4 Глава 1. СТАНОВЛЕНИЕ КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В МЕЖДУНАРОДНОМ НАЛОГОВОМ ПРАВЕ .......................................................................................... 9 Глава 2. РЕФОРМИРОВАНИЕ КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОД В РАМКАХ ОЭСР........................................... 28 2.1. Начало реформ: попытки дефинирования ......................................... 28 2.2. Проект – 2011: приглашение к дискуссии........................................... 34 2.3. Проект – 2012: пересмотр и корректировка ....................................... 66 2.4. Оценка реформы налоговым сообществом ........................................ 81 Глава 3. ГЕНЕЗИС КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ О НАЛОГАХ И СБОРАХ ................. 84 3.1. Формирование концепта в Российской Федерации: преднормативный этап ............................................................................... 86 3.2. Имплементация концепта в российское законодательство о налогах и сборах...................................................................................... 100 Глава 4. КОНЦЕПТ БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В РОССИЙСКОЙ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ ............................... 120 Глава 5. КОНЦЕПТ БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН.................. 188 Глава 6. КОНЦЕПТ БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОД И ПЛАН BEPS: НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ.......................................... 226 ЗАКЛЮЧЕНИЕ................................................................................................. 247 СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ И ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ................. 251
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве 4 ВВЕДЕНИЕ Сегодня можно без преувеличения сказать, что концепт бенефици арной собственности играет фундаментальную роль для всех участников международных налоговых взаимодействий: для фискальных органов – в администрировании внешнеэкономических транзакций, для налогоплательщиков – в организации международного налогового планирования. Редко можно встретить соглашение об избежании двойного налогообложения (далее – СИДН), не содержащее требование о фактическом праве на доход как обязательное условие для доступа к налоговым льготам и преимуществам по договору при трансграничной выплате дивидендов, процентов и роялти. Право на налоговые льготы по СИДН должно быть обоснованным. В частности, двухсторонний характер СИДН предполагает ограниченный круг лиц, которые вправе ими воспользоваться. Появление налогово-правового концепта бенефициарной собственности на доходы обусловлено реакцией участников международно-правового общения на злоупотребления СИДН. Особую значимость в качестве антиуклонительного инструмента этот концепт приобрел в связи с массовым развитием холдинговых структур, деятельность которых стала иметь трансграничный характер, а также радикальным повышением удельного веса и значимости пассивных доходов в мировой экономике. Злоупотребления СИДН в данном контексте выражаются в следу ющем: взаимозависимыми лицами создается искусственная схема с введением в цепочку договорных взаимодействий «транзитной» (промежуточной, кондуитной) компании, которая целенаправленно учреждается как резидент страны, участвующей в СИДН, и которая, получая доход от резидента другого государства – участника СИДН (государство источника дохода), полностью или частично перечисляет его третьему лицу – резиденту государства, не участвующего в СИДН. Тем самым достигается эффект «обхода закона»: налоговые льготы и преимущества по международному договору, предназначенные резидентам участвую щих в нем государств, получает третье лицо, учрежденное в иной нало
Введение 5 говой юрисдикции, что противоречит объекту и целям договора. Очевидно, не компания-посредник, но именно данное третье лицо де факто должно признаваться бенефициарным собственником таких доходов. Очевидно также, что подобные схемы не соответствуют намерениям стран — участниц СИДН ограничить предоставление договорных налоговых льгот исключительно своими собственными резидентами. При этом такие злоупотребления, как правило, связаны с получением пассивных доходов (дивидендов, процентов, роялти), имеющих особый режим международного налогообложения. Значительную актуальность рассматриваемая проблематика имеет для российских организаций, выплачивающих пассивные доходы иностранным контрагентам. Выполняя функции налоговых агентов, они несут основную (первоначальную) нагрузку по идентификации факти ческих получателей доходов, а также уплачивают налоги и пени, неправомерно неудержанные у источника в Российской Федерации. Сам термин «beneficial owner» per se заимствован Организацией экономического сотрудничества и развития (далее – ОЭСР) из общего права Великобритании, где он изначально применялся в рамках трасто вого права. Впоследствии этот концепт был успешно имплементирован в национальные правопорядки большинства современных стран, включая Россию. Главная проблема концепта – отсутствие официально закреп ленного определения понятия «бенефициарный собственник» в меж дународно-правовых документах. Ни Модельная конвенция ОЭСР в отношении налогов на доходы и капитал (далее – МК ОЭСР), использующая термин с 1977 года в статьях о пассивных доходах (дивиденды, проценты, роялти), ни Комментарии к ней релевантной дефиниции не содержат. Используется метод негативного исключения, т. е. перечисляются категории субъектов, которые не признаются бенефициарными собственниками дохода (агенты, номинальные владельцы, кондуитные компании в форме фидуциариев и управляющих доходами) и которые, соответственно, не вправе претендовать на льготы и преимущества, предоставляемые резидентам государств, участвующих в СИДН.
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве 6 «Хотя термин “бенефициарная собственность” используется во многих международных налоговых договорах, – констатирует Маркос Сервантес, – понятие “бенефициарная собственность” не имеет общепризнанной интерпретации»1. С ним солидарны большинство иссле дователей международного налогового права. «К сожалению, – приходит к выводу Ричард Колье, – фактически единственный аспект, по которому достигнуто повсеместное согласие, заключается в том, что концепт [бенефициарной собственности – прим. авт.] весьма нечетко определен и мог бы выиграть вследствие большей ясности»2. Отсутствие четкого и единообразного позитивного определения термина «beneficial owner» в МК ОЭСР и Комментариях к ней делает концепт весьма размытым, затрудняя практическую идентификацию заинтересованных лиц в качестве легитимных претендентов на получе ние договорных преимуществ. Попытки решить проблему путем включения соответствующих дефиниций в отдельные СИДН и в национальное законодательство не в силах восполнить отсутствие легального международно-правового понятия «бенефициарная собственность» и единообразной интерпретации его значения. Таким образом, отсутствие унификации в определении концепта бенефициарной собственности, продолжающиеся дискуссии по вопросам его применения в налоговых спорах, а также незаконченность реформы в части регламентации концепта в МК ОЭМР и Комментариях к ней придают научным исследованиям последнего актуаль ность и востребованность. Важность рассматриваемой тематики обусловлена тем, что без применения концепта бенефициарной собственности на доход невозможно достоверно определить круг лиц, которые вправе претендовать на льготные режимы налогообложения в рамках СИДН. Именно квали фикация в качестве фактического получателя дохода, наряду с фактом налогового резидентства, открывает участнику трансграничной дея 1 Cervantes M. Interpreting the Concept of «Beneficial Ownership»: A thesis submitted in con formity with the requirements for the degree of Masters of Law. Faculty of Law. University of Toronto, 2009. Р. 1. 2 Collier R. Clarity, Opacity and Beneficial Ownership // British Tax Review. 2011. № 6. P. 684.
Введение 7 тельности доступ к преимуществам, предоставляемым международными налоговыми договорами. Сегодня становится очевидным, что кампания по деофшоризации российской экономики становится не мимолетным увлечением властей, но долговременной стратегией. В этом Россия следует общемировым трендам. Вместе с тем российские законодатели зачастую «запаздывает» с имплементацией антиуклонительных стратегий, эффективно зарекомендовавших себя за рубежом. В этом случае практика налогового администрирования и судебного разрешения налоговых споров вынуж дена развиваться в условиях правовой «зоны неопределенности», опираясь на правовые принципы, прецеденты и релевантные международно-правовые документы. Нечто подобное произошло и с концептом бенефициарной собственности, официальная легализация которого произошла сравнительно недавно. Более того, сам концепт «разделенного права собственности», привычный для стран общего права, до недавнего времени был неизвестен законодательству и правоприменительной практике стран континентальной правовой семьи, включая Россию. В силу «юного» возраста новелл, регламентирующих налогово правовой институт фактического права на доход, достаточно много аспектов носят малоисследованный, дискуссионный характер и ждут своей апробации на практике. Следует заметить, что доктринальная база концепта ограничивается лишь рядом научных публикаций в академи ческих изданиях и разрозненными комментариями релевантных предписаний закона. При этом в момент написания настоящей работы мы не имеем ни одного монографического исследования или защищенной кандидатской диссертации по рассматриваемой тематике. Именно поэтому, несмотря на то, что российское налоговое право активно и про грессивно развивается, включая и рассматриваемую сферу правовой регламентации, здесь все еще остается ряд проблемных вопросов. Область трансграничных операций традиционно продуцирует вы сокие риски для бюджетной системы любой страны в части недополучения доходов из-за агрессивного налогового планирования, а подчас – и прямого мошенничества заинтересованных лиц. Широкое распро
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве 8 странение международных холдингов и недобросовестной экономии на налогах, удерживаемых с пассивных доходов, существенно актуализировало эту проблематику. Вот почему различные аспекты агрессивного налогового планирования включены в глобальную повестку дня ми рового сообщества. Для России необходимость наращивать меры по противодействию treaty shopping особенно актуально сегодня – в условиях затянувшегося финансово-экономического кризиса, усиления антироссийских санкций, нестабильности национальной валюты и непредсказуемости котировок мировых цен на углеводороды и иное сырье. При этом бенефициарная собственность на доход не остается дог матически фиксированным концептом, но продолжает активно эволюционировать, выступая резонансной темой для дискуссий и обсужде ний. Разработка и имплементация плана BEPS придает этой эволюции новый импульс, заставляя под другим углом рассматривать, казалось бы, уже хорошо известные истины. А многочисленные и подчас разнородные интерпретации концепта судами и налоговыми администрациями продолжают продуцировать риски как двойного налогообложения, так и полного отсутствия налогооблагаемости трансграничных доходов. В этих условиях авторы выражают осторожную надежду, что проведенное ими исследование послужит налоговому сообществу своеобразным приглашением к дискуссии для выработки адекватных решений и ответов на те глобальные вызовы, которые современная реальность ставит перед правовой и налоговой системами России.
Глава 1 СТАНОВЛЕНИЕ КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В МЕЖДУНАРОДНОМ НАЛОГОВОМ ПРАВЕ Исторические корни рассматриваемого института уходят в англий ское общее право, а точнее – в трастовое право. Именно отсюда концепт бенефициарной собственности начал свою триумфальную экспансию в международное право, а затем – и в правопорядки отдельных стран, включая Россию. Причем, говоря об эволюции концепта, нужно сразу отметить приоритетную роль судебных прецедентов в его развитии. Анализ появления и эволюционного развития концепта в Велико британии свидетельствует о том, что в основе его появления лежит дуализм права Англии с выделением в нем общего права и права справедливости3 и, соответственно, различный подход последних к посубъектному «расщеплению» права собственности. Общее право такую возможность отвергает, но в рамках права справедливости утвердилась идея о возможности разделения собственности на юридическую компоненту с формальными атрибутами (регистрация, титул) и «фактическую» (или экономическую) компоненту, дающую реальную возможность распоряжаться собственностью и извлекать из нее выгоду. Именно последняя описывается термином «бенефициарная собственность»: ее носитель является фактическим выгодоприобретателем (бенефициаром) доходов, которые приносит соответствующее имущество; причем речь идет не о владении имуществом как таковым, но именно о доходах, производимых таким имуществом. 3 Как известно, массив общеобязательных статутов и судебных прецедентов по конкрет ным делам составляет английское общее право. Набор принципов, смягчающих формализм общего права в случае, когда решение суда по общему праву противоречит понятию о «милости и справедливости», образует право справедливости. Последнее сформировано прецедентами действовавшего от имени Короля Канцлерского Суда, не имевшего возможности отменить решение суда общего права, но выносившего вердикты, которые либо изменяли обжалованное решение в соответствии с принципами справедливости, либо делали невозможным его буквальное исполнение.
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве 10 Право трастов, регулирующее отношения владения и распоряже ния имуществом в чужом интересе, зародилось в средневековом земельном праве Англии, когда право на землю монопольно принадлежало королю и требовалось защитить интересы лиц, фактически ею владеющих и распоряжающихся. Затем правоотношения распространились на семейные и наследственные вопросы, филантропию и меценатство, предпринимательство и инвестиционную деятельность. Как мы уже отметили, если общее право признает неделимость права собственности и его исключительно юридическую природу (т. е. правом на имущество и извлекаемую из него выгоду обладает только титульный собственник), то право справедливости допускает функциональное разделение права собственности на составляющие. В рамках такого разделения появляются два самостоятельных субъекта: трасти (доверительный собственник), обладающий юридиче ским титулом (юридической собственностью) на имущество траста, причем его правомочия защищаются общим правом; бенефициарный собственник (фактический выгодоприобрета тель), формально не обладающий юридической собственностью на имущество траста, но имеющий в нем легальные имущественные интересы, которые право справедливости защищает следующим образом: трасти не может использовать имущество себе на пользу и обязан распоряжаться им в интересах бенефициарного собственника, не имеющего права собственности на имущество, но обладающего в отношении не го правомочиями, обеспечивающими его интересы, причем объем таких прав может варьироваться до бесконечности. Совокупность таких правомочий и составляет содержание бенефициарной собственности. В сфере международных налоговых отношений концепт бенефи циарной собственности «дебютировал» еще в 1942 году в соглашении США и Канады, согласно одному из условий которого налог на дивиденды, выплачиваемые дочерней компанией материнской, равнялся 5 % при условии, что все акции с полным права голоса (за исключением квалифицированных акций директоров, дающих им право занимать свои должности) находятся в бенефициарной собственности материн ской компании. В этом же соглашении концепт упоминался и в статье