Корпоративное право

МОСКОВСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ МВД РОССИИ
ФОНД СОДЕЙСТВИЯ ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫМ ОРГАНАМ
«ЗАКОН И ПРАВО»




КОРПОРАТИВНОЕ
ПРАВО


Под редакцией
канд. юрид. наук, проф. И.А. Еремичева,
канд. юрид. наук Е.А. Павлова

Третье издание, переработанное и дополненное

Рекомендовано Министерством образования Российской Федерации в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция»

Допущено Министерством внутренних дел Российской Федерации в качестве учебного пособия для курсантов и слушателей образовательных учреждений МВД России

Рекомендовано Учебно-методическим центром «Профессиональный учебник» в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция»




ю н и т и UNITY

Закон и право • Москва • 2017

УДК 347.191.11(075.8)
ББК 67.404.013.11я73
     К68

Рецензент: заслуженный юрист РФ, доктор юридических наук, профессор Н.М. Коршунов



Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили, кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники

         Корпоративное право: учеб. пособие для студентов вузов, К68 обучающихся по специальности «Юриспруденция» / под ред. И.А. Еремичева, Е.А. Павлова. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2017. — 439 с. — (Серия «Dura lex, sed lex»).
      I. Еремичев, Иван Андреевич.

         ISBN 978-5-238-01743-3

         Агентство CIP РГБ

         В пособии достаточно глубоко и в свете последних изменений российского законодательства рассмотрены: предмет и метод корпоративного права, его взаимодействие с другими отраслями права (гражданским, административным, арбитражным, трудовым и т.д.); история развития и современное состояние корпоративного права, сфера его действия в рыночной экономике; правовой статус субъектов корпоративного права; специфика корпоративного поведения.
         Представлен материал по государственному регулированию, антимонопольному законодательству и конкуренции применительно к деятельности корпораций, а также по страхованию и формам защиты прав корпораций.
         Для студентов, аспирантов и преподавателей высших учебных заведений юридического профиля, а также для профессионалов, занимающихся предпринимательской деятельностью.

ББК 67.404.013.11я73

ISBN 978-5-238-01743-3

© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2002, 2005, 2007, 2010
Принадлежит исключительное право на использование и распространение издания (ФЗ № 94-ФЗ от 21 июля 2005 г.)
Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.
© Оформление «ЮНИТИ-ДАНА», 2010

Предисловие




   Приватизация и акционирование стали новым феноменом социально-экономической практики реформирования России. Они предельно четко потребовали совершенно нового правового подхода к осмыслению роли и места этих процессов и их правового регулирования. Это, в свою очередь, дало мощные импульсы для создания и развития обширного круга правовых (нормативных) актов и использования в этих целях как большого потенциала современной российской правовой науки, так и обширного наследия XVII — начала XX в., а также богатого опыта правового регулирования процессов акционирования в зарубежных странах.
   Акционирование, базирующееся на идее частной собственности, правоспособности, законности соответствующих интересов, потребностей и мотиваций граждан, оказалось посильным и понятным для граждан России, в свою очередь, ставших правомочными участниками крупных социальных, экономических и правовых инноваций последних лет.
   Переход к созданию и функционированию акционерных обществ на базе разгосударствления собственности и экономики, на основе массовой приватизации открыл возможность организовать производство, торговлю, банковскую деятельность в новых правовых условиях. Этот масштабный и столь значимый процесс продолжается, создает предпосылки и гарантии необратимости происходящих преобразований и обеспечения выхода нашей страны на общепризнанный и цивилизованный рыночный путь развития.
   Создание и деятельность современных акционерных обществ не только открыли фактически новую правовую нишу в отечественной действительности, но и потребовали еще раз внимательно вдуматься в позиции, достижения правовой и экономической мысли в императорской России, а сегодня с их учетом более основательно вести дело обновления экономики и права, науки и практики, их реструктуризацию, перевод на уровень, соответствующий достигнутому в развитых зарубежных странах, нашими партнерами и конкурентами.
   Приходится считаться с тем, что в нашей стране акционирование, как и вообще предпринимательство, а также их правовое регулирование все еще развиты недостаточно, поэтому и связанные с ними социально-экономические и правовые проблемы не всегда видны наглядно. Это обусловлено недостаточной развитостью подлинно рыночной среды, рыночной экономики, наличием многих

3

недостатков, противоречий и негативных черт, особенно обусловленных непрекращающимся спадом производства, свертыванием некоторых отраслей производства, наличием коррупции, финансовых махинаций, экономической преступности, что, в свою очередь, не встречает достаточно эффективного правового противодействия. Сказывается и слабая развитость собственно конкурентной среды, неспособность многих видов отечественной продукции противостоять зарубежной торговой экспансии, импортному давлению. К сожалению, проявляются тенденция к фактическому превращению экономики в топливно-сырьевой сектор (а частично и придаток) мировой экономики.
   Акционерный комплекс России еще не всегда получает должную государственную поддержку и не часто пользуется вниманием всех ветвей власти как в центре, так и в регионах, а также собственно в органах местного самоуправления. Поворот к дальнейшей эффективной эволюции и углублению процессов акционирования, деятельности акционерных обществ в полном объеме их предназначения, возможности перерастания ряда акционерных обществ в концерны, холдинги, финансово-промышленные группы при содействии государственных органов, при соответствующем правовом и государственном регулировании этих процессов открывает перспективы для подъема основных отраслей отечественной экономики от электроэнергетики до агропромышленного комплекса.
   Все еще уязвимым участком в области акционирования, его правового регулирования, корпоративного управления остается использование растущих возможностей информатизации, компьютерной техники, технологий и сетей, особенно в области поиска необходимой информации, ее оперативной обработки, оценки, использования в интересах обогащения банков и баз данных, их охраны и защиты, прогнозирования рыночных ситуаций, обучения акционеров умению в согласии с нормами права воспользоваться выгодами такой ситуации.
   Более основательной проработки требует налаживание делового сотрудничества, контактов, связей, взаимодействия с зарубежными партнерами и инвесторами, базирующегося на строгих нормах международного права, его различных отраслей и областей, особенно международного торгового и частного права, с учетом накопленного богатого опыта. И вместе с тем эти проблемы должны решаться с учетом задач упреждения экономической, торговой и правовой экспансии, защиты национальных интересов российской экономики и ее субъектов, обеспечения гарантий правовой и экономической безопасности отечественного производителя и потребителя, юридических и физических лиц.

4

    Осуществление экономической реформы, переход к рыночным отношениям требуют дальнейшего совершенствования и серьезного обновления акционерного законодательства, все более адекватно регулирующего отношения в сфере предпринимательства, его приближения к уже признанным международным правовым стандартам.
    Наконец, нужны более действенные шаги в области организации обратной связи, отслеживания результативности действующих норм, организации соответствующего эффективного мониторинга, по крайней мере применительно к идущим процессам приватизации, акционирования и их правового регулирования.
    Продуманная, устремленная в перспективу стратегия приватизации и акционирования, налаживание эффективной деятельности акционерных обществ и ее правового регулирования могут стать существеннейшим фактором активизации и повышения роли экономики и права России в жизни мирового сообщества.


Авторы учебного пособия:
Н.Д. Амаглобели, П.В. Алексий, И.А. Еремичев, М.Н. Илюшина, М.В. Максютин, М.И. Эриашвили, Е.А. Павлов, Е.В. Сергеева, А.П. Горелик, М.В. Саудаханов, Д.В. Чухвичев

5

Глава 1





                История развития корпоративного права





1.1. Корпорации в Древнем мире и в Средние века
1.2. Развитие корпораций в Голландии и в Англии
1.3. Развитие корпораций во Франции
1.4. Корпоративное право за рубежом и в России

    на современном этапе




            1.1. Корпорации в Древнем мире и в Средние века



    В Древнем мире корпорации существовали в зачаточном состоянии и решающего влияния на ход экономического развития не оказывали. Общепризнано, что истоком корпораций являются торговые гильдии, которые возникали для организации совместных путешествий в отдельные страны с торговыми целями. Эти вояжи были сопряжены с серьезными опасностями: неблагоустроенные пути сообщения, беззащитность перед силами природы, нападениями пиратов, плохие условия быта и др. Купец-одиночка оказывался незащищенным не только в пути, но и по прибытии в чужую страну, поэтому купцы собирались вместе и отправлялись в другие страны со своим товаром, собираясь в караваны, чтобы в случае нападения могли постоять за себя против разбойников, т.е. была выработана практика совместной деятельности и торговые караваны подчинялись определенным правилам. Ассоциации купцов пока не ставили своей целью ведение за общий счет совместного дела, а только стремились к тому, чтобы добиться покровительства, защиты тех предприятий, которые осуществлялись отдельными участниками.
    У них еще не шла речь об общем капитале, хотя существовали общие платежи, по размеру напоминавшие государственные или общинные повинности.
    Торговые гильдии не были целостными хозяйственными единицами, так как им была присуща солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности. Торговая гильдия отвечала за долги каждого из своих членов подобно тому, как лица одной национальности отвечают друг

6

за друга на чужбине или как граждане солидарно отвечали за долги общины.
   Т.В. Кашанина в своей книге «Корпоративное право» говорит, что, возможно, корпорации первоначально зародились в Греции, а затем, в силу преемственности, стали появляться и в Риме. В Греции было очень хорошо развито морское сообщение, и греки в своей колонизаторской политике, вероятно, уже обращались к этой форме коллективного сотрудничества. Точных данных история не дает¹.
   Скорее всего, корпорации впервые появились в Риме. Термин «корпорация» происходит от латинского выражения «corpus habere», обозначающего права юридической личности. Такие права стали признаваться за частными союзами в Римской империи в императорский период (начиная со 160-х гг. н.э.)², однако окончательного признания гражданско-правовых союзов как равных с физическими лицами субъектов права в Риме так и не произошло.
   И в течение достаточно долгого времени термин «корпорация» служил синонимом термина «юридическое лицо». Во многом это было связано с тем, что в гражданском праве до Ф.К. Савиньи (1779—1861) — немецкого юриста, главы исторической школы правоведения — не было известно понятие учреждения; все образования, даже те, которые наполнялись институтным содержанием, трактовались как universitas, или корпорации. Лишь вследствие разработки германскими цивилистами понятия «учреждение» понятие «корпорация» приобрело более современное значение — юридическое лицо, основанное на членстве, участии.
   Трактовка корпорации как союза, под которым долгое время подразумевалось юридическое лицо, привела к появлению так называемой корпоративной теории учреждения, в соответствии с которой учреждение рассматривалось не как иная, противоположная корпорации организационная форма, а как корпорация с неопределенным числом участников, под которыми, по сути, понимались все дестинаторы (пользователи) данного учреждения. Такая теория не могла быть принята, поскольку понятие членства со всеми вытекающими из него правами и обязанностями члена корпорации нельзя применить к отношениям пользователя с учреждением. Кроме того, создание учреждения не всегда предусматривает существование пользователей.
   В то же время германские цивилисты проводили различие между римскими universitas и немецкими союзами. Они отмечали, что римская корпорация — это фингированное лицо, отличное от ин

¹ Кашанина Т.В. Корпоративное право: Учебник для вузов. М.: НОРМА-ИНФРА-М, 1999. С. 94.

² Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996. С. 114.

7

дивидов, его составляющих, между тем как германские союзы — объединения, в которых интересы союзной личности и ее членов переплетены таким образом, что права членства не противопоставляются интересам союзной личности.
    Римскому праву не был известен термин «юридическое лицо». Первоначально в Риме частные корпорации, религиозные общины (collegia sodalicia) и профессиональные союзы ремесленников (fabrorum, pistorum) представляли собой не юридические лица, а объединения, напоминающие простые товарищества. Отношения третьих лиц строились не с корпорацией в целом, а с каждым участником, общее же имущество корпораций рассматривалось как принадлежащее каждому из его участников в определенной доле либо как принадлежащее одному из участников — казначею, ведущему дела объединения и ответственному перед его членами. Лишь в императорское время идея о самостоятельности общины по отношению к членам, в нее входящим, стала доминирующей. Имущество профессиональных союзов ремесленников и религиозных общин было обособлено от личного имущества их членов. Однако данная процедура имела значение лишь во внутренних отношениях союза с его членами, поскольку для третьих лиц существовал не союз как целое, а физические лица, участники союза. На основе сказанного многими исследователями делается вывод о том, что римские союзы не достигли той ступени развития, на которую поднялись современные корпорации. Но уже тогда выделялись различия между римскими союзами (universitas) и гражданско-правовыми товариществами (societas).
    Во-первых, существование союза, являющегося центром принадлежности прав, не зависит от смерти или выхода отдельных членов или от вступления новых, тогда как societas уничтожается при этих событиях.
    Во-вторых, отдельные члены такого союза, выступающего в обороте в качестве особого центра принадлежности прав, не являются субъектами прав, группирующихся около союза как центра принадлежности прав. Члены союза могут сами вступать в договоры со всем союзом и предъявлять иски к союзу; они не отвечают своим имуществом за долги союза и не имеют права требования по обязательствам, в которые вступил союз, и т.д. Все эти особенности не характерны для товарищества (societas).
    Дальнейшее развитие торговых товариществ привело к тому, что, хотя в них общее имущество обособлено и товарищи действуют под единой фирмой, такое товарищество может быть представлено в обороте любым из товарищей, и все они несут солидарно субсидиарную ответственность по долгам товарищества всем своим имуществом.

8

    По мере распространения римского господства на всю Италию и на Восток стали быстро перекраиваться старые патриархальные отношения, при которых римский гражданин вместе со своими рабами обрабатывал поле. В руках отдельных римлян сосредоточились относительно большие богатства и большие объемы торгового оборота. Но эти богатства наживались в значительной мере благодаря духу предпринимательской инициативы, охватившему все общество. Не случайно Рим считается колыбелью частного права.
    С развитием экономики, появлением новых средств производства, а особенно со становлением морского дела развиваются и юридические формы. Возникают морские товарищества. Личные отношения в этих товариществах отодвигаются на задний план, преобладают отношения по поводу капитала. Капитал заключался в основном в корабле. Целью морского товарищества была перевозка товаров. Патрон, т.е. лицо, задумавшее построить корабль, объявлял размеры корабля и соответственно размеры пая. Обычно паи были равны между собой. Расходы признавались общими. Могли быть установлены и дополнительные платежи, которые включали в себя платежи на ремонт корабля, покупку снаряжения в дальнее плавание, на увеличение размеров корабля.
    Развитие начал корпоративной организации часто связывают и с горными товариществами, у которых управление делами находилось в ведении общих собраний, решавших вопросы большинством голосов. Число паев было в них весьма солидным (более 100), поэтому и собрания были многолюдными. Право участия в горном товариществе обусловливалось приобретением пая, который отчуждался свободно, но по правилам отчуждения недвижимой собственности. Цены на паи постоянно колебались.
    Свою роль в развитии корпоративного права сыграли и генуэзские маоны (корпоративные объединения государственных кредиторов). Причинами их возникновения стали дезорганизация и упадок государственного хозяйства. Городам Италии приходилось отстаивать свою независимость, что было связано с огромными денежными затратами. Военные расходы требовали очень быстрого сбора средств, а осуществление такового путем обложения налогами населения было весьма сомнительным. Прямое обложение налогами не отвечало интересам зажиточной части населения, игравшей решающую роль в вопросах законодательства. Тогда стали осуществляться государственные займы, которые носили частично принудительный характер. К займам привлекалась вся масса населения. Именно через государственные займы возникли банки в Венеции, Генуе, Флоренции. Условия этих займов были следующими: гражданам обещалась выплата процента вплоть до выплаты долга. При заключении такого займа процент обещался очень высокий, а затем

9

он снижался. Поэтому необходимо было придумать такую систему санкций, которая бы заставляла правительство добросовестно исполнять взятые на себя обязательства. Была введена уголовная ответственность в виде штрафов, которая обрушивалась на всякого чиновника, не выполнявшего своих обязанностей по отношению к кредиторам.
   Такие банки (маоны) можно считать первоначальной формой финансового бизнеса. В дальнейшем, кроме системы государственных займов, они стали вести и другую предпринимательскую деятельность, т.е. получать доход и распределять его между кредиторами. Их организационная структура становится сложной, так как банки начинают поглощать друг друга и осуществлять процессы слияния. Например, созданный в 1419 г. в Генуе Банк св. Георгия побил в этом отношении все рекорды, поглотив многие маоны и став своего рода маоном маонов¹.
   Итак, корпоративное право, начав свое развитие с торговых гильдий и караванов купцов, которые были лишь прообразами торговых корпораций, и с частных корпораций, религиозных общин и профессиональных союзов ремесленников, прошло несколько стадий, и уже 1419 г. можно считать годом начала развития финансового корпоративного бизнеса.


            1.2. Развитие корпораций в Голландии и Англии


   Сложные виды корпораций ведут свое происхождение из Голландии.
   XVI век, а именно его конец, в Голландии связан со значительным подъемом промышленности и торговли, особенно оживившейся в области морского оборота после открытия новых морских путей и новых стран. В Голландию со всех концов света съезжаются энергичные люди, желающие заняться предпринимательством, которые хотят завязать торговые отношения с Индией, Африкой, Бразилией.
   Серьезные трудности создавало испанское правительство, которое задерживало нидерландские торговые корабли и конфисковывало товар. Поэтому стали составлять экспедиции или караваны по четыре — семь и даже по 18 кораблей. Такого рода объединения, занятые торговлей, были союзом лиц, затративших капитал на снаряжение экспедиции. Вскоре появилось очень много подобных голландских компаний, поэтому они стали конкурировать друг с другом. Покупая туземные товары по очень дорогой цене, они теряли массу прибыли,

¹ Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 93.

10