Движение к унификации материально-правового регулирования договорных отношений в праве Европейского Союза (на примере договора франшизы)

Е.В.Смирнова

Вследствие указанных обстоятельств в настоящее время европейское 
сотрудничество в данных сферах возможно только путем заключения 
отдельными государствами-членами международных договоров, что 
впоследствии может стать основой для создания собственно европейской нормативной базы.

DOI 10.12737/1215.21 
Е.В.Смирнова,
магистр Европейского права  
Университета Лейдена, Нидерланды

дВижение К УниФиКаЦии  
МаТериаЛЬно-ПраВоВоГо реГУЛироВаниЯ 
доГоВорнЫХ оТноШениЙ  
В ПраВе еВроПеЙСКоГо СоЮЗа  
(на ПриМере доГоВора ФранШиЗЫ)

Правовое регулирование франчайзинга в праве Европейского союза развивается в двух направлениях. 
С одной стороны, в рамках Договора о ЕС происходит публичноправовое регламентирование вертикальных отношений создаваемых 
участниками коммерческих отношений договорных связей. Последним по времени принятия является Регламент № 330/2010 от 20 апреля 2010 г. «О применении ст. 101(3) Договора о функционировании 
Европейского Союза к категории вертикальных соглашений и к согласованной практике». 
С другой стороны, в рамках процесса гармонизации национального законодательства и движения к достижению единообразия 
гражданско-правового регулирования договорных отношений имеет 
место создание новых документов, направленных на единообразное 
применение хозяйствующими субъектами стран ЕС.
Данный процесс можно разделить на несколько этапов. Первый 
этап начался в конце 80-х годов ХХ в., когда Европейский парламент1 
призывал сообщество правоведов использовать их потенциал для 
разработки европейского кодекса частного права. В конце 90-х годов 
была создана Исследовательская группа по Европейскому граждан
1 
Резолюции Европейского парламента от 26 мая 1989 г. и от 25 июля 1994 г. — 
Official Journal of EU. C 158/400; Official Journal of EU C 205/518.

РазделIII.Региональнаяунификациямеждународногочастногоправа

скому кодексу1. Как подчеркивает А.С. Комаров, группа поставила 
перед собой задачу подготовить проект кодификации общеевропейского гражданского права на основе интенсивного компаративистского исследования, свободного от ограничений, связанных с представительством национальных интересов, и необходимости достижения политической целесообразности2.
Одновременно инициатива по созданию гармонизированных 
норм европейского права перешла к юридической науке. Первым 
успешным опытом в этом направлении была разработка в конце 90-х 
годов комиссией под руководством датского профессора Оле Ландо 
Принципов европейского договорного права3. В данном рекомендательном документе на основе сравнительно-правового анализа удалось сформулировать единообразные для стран — членов ЕС подходы 
к важнейшим компонентам договорного права, в которых действуют 
различные правовые системы. Принципы Европейского договорного права получили достаточно широкое применение в договорной 
и арбитражной практике. Работа комиссии Ландо дала толчок для 
развития инициатив юридического сообщества в других областях 
права с целью достижения гармонизации договорного права на европейском уровне. 
Затем в 2001 г. Еврокомиссией была поставлена задача гармонизации европейского договорного права, в 2003 г. был принят План 
мероприятий по гармонизации европейского договорного права. 
В 2004 г. Еврокомиссией было принято сообщение «Европейское 
договорное право и пересмотр права ЕС: путь вперед», направленное 
на создание общей системы основ европейского права. 
В 2008 г. был опубликован ряд документов, именуемых Принципами, направленными на регламентирование отдельных видов договорных отношений. Среди них: Принципы европейского права 
купли-продажи (Principles of European Law: Sales), Личные обеспечительные договоры, Принципы европейского права об аренде 
движимого имущества, Принципы европейского права о договорах 
оказания услуг, Представительство и посредничество, Принципы 
европейского деликтного права, Принципы европейского права 

1 
Study Group on a European Civil Code, http://www. sgecc.net
2 
Комаров А.С. «Европеизация» частного права в рамках ЕС и ее значение для 
развития частного права в Российской Федерации. — «Актуальные вопросы российского частного права: Сборник статей, посвященный 80-летию со дня рождения профессора В.А. Дозорцева» (сост. Е.А. Павлова, О.Ю.Шилохвост). Статут, 
2008, с. 41.
3 
Текст Принципов на русском языке см.: Бахин С.В. Субправо. С.-Петерб., а также Вестник Высшего арбитражного суда. 2005, № 3, 4. Перевод под редакцией 
Б.И. Пугинского и А.Т. Амирова.

Е.В.Смирнова

о неосновательном обогащении, Приобретение и прекращение права собственности на движимое имущество, Вещные обеспечительные 
права на движимое имущество, Принципы европейского трастового 
права и Принципы европейского права: коммерческое агентирование, франшиза и дистрибуция.
Принципы европейского права: коммерческое агентирование, франшиза и дистрибуция1 содержит три главы, глава I (ст. 1:201 — 1:402) — 
общие положения, относящиеся к поименованным в названии документа договорам, и три главы, посвященные регламентированию 
каждого из поименованных договоров: глава II (ст. 2:201 — 2:313) — 
коммерческое агентирование, глава III (ст. 3:301 — 3:304) — франшиза, глава IV (ст. 4:410 — 4:306) — дистрибуция. 
Глава I «Общие положения» применяется к договорам коммерческого агентирования, франшизы и дистрибуции, а также с соответствующими изменениями к другим договорам, где одна сторона, 
занимающаяся предпринимательской деятельностью, самостоятельно использует свои навыки и усилия для того, чтобы вывести 
товар другой стороны на рынок. В ней определены права и обязанности, общие для сторон указанных договоров: преддоговорная информация, которую каждая из сторон обязана предоставить другой 
стороне в разумный срок до заключения договора. Единообразные 
требования к преддоговорной информации2 облегчают сторонам 
указанных договоров возможность принимать информированное 
решение о заключении того или иного договора. В случае нарушения 
одной из сторон предписаний о преддоговорной информации подлежат применению средства защиты от заблуждения, предусмотренные в разделе 4 Принципов европейского договорного права (Принципов Оле Ландо).
В ст. 1:301 — 1:306 регламентируется порядок одностороннего 
прекращения договора, заключенного на определенный или неопределенный срок; определены критерии для разумного3 уведомительного периода и предусмотрено возмещение убытков за несоблюдение 
уведомительного периода (ст. 1:301). Общим размером возмещения 
убытков считается сумма, соответствующая выгоде, которую потерпевшая сторона получила в предшествующие три года или, если до
1 
На русском языке опубликовано: Коммерческое право. — С. 176–198. 
2 
Отвечающая всем требованиям информация означает информацию, которая 
является достаточной для принятия другой стороной на разумной основе решения заключать или нет договор данного вида и на предложенных условиях 
(ст.1:201).
3 
Является ли срок прекращения договора разумным, зависит, в частности, от времени действия договора, разумно осуществленных инвестиций, времени, необходимого для поиска разумной альтернативы, и обычаев (ст. 1:302 (2).

РазделIII.Региональнаяунификациямеждународногочастногоправа

говор действовал более короткий период, в течение этого периода. 
Соответственно применяются общие правила о возмещении убытков 
за неисполнение (ст. 9:501 Принципов европейского договорного 
права (Принципов Оле Ландо).
В ст. 1:304 определен порядок прекращения договора вследствие 
неисполнения, но только если такое неисполнение является существенным. Вопрос о том, является ли неисполнение существенным, 
регламентируется ст. 8:103 (b), 8:103 (c) (ст. 9:301) Принципов европейского договорного права (Принципов Оле Ландо).
Учитывая взаимодействие сторон договоров коммерческого агентирования, франшизы и дистрибуции, в ст. 1:305 определен порядок 
компенсации за клиентуру (goodwill). 
Дополнительным средством защиты прав на вознаграждение, 
компенсацию, возмещение убытков и ущерба является предусмотренное в ст. 1:401 право на сохранение имущества (удержание), согласно которому коммерческий агент, франчайзи или дистрибьютор 
имеют право на сохранение за собой (удержание) движимого имущества принципала, франчайзера или поставщика, которое находится в его владении на основании договора, до тех пор, пока каждый 
из названных не исполнит свои обязательства. 
В последующих главах II–IV регламентируются отдельные виды 
договоров, которым посвящены исследуемые Принципы. Договору 
франшизы посвящена глава III. В ст. 3:301 определена сфера применения Принципов. Они применимы к договорам, по которым одна 
сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) за 
вознаграждение право осуществления предпринимательства (франшизный бизнес) в рамках сети франчайзера с целью продажи определенной продукции от имени и по поручению франчайзи, согласно 
которому франчайзи имеет право и обязанность использовать торговое наименование и товарный знак и иные права интеллектуальной собственности, ноу-хау и метод ведения бизнеса. 
Далее в ст. 3:102 конкретизированы положения ст. 1:201 о раскрытии информации применительно к данному договору: от франчайзера требуется предоставление, в частности, адекватной и своевременной информации относительно компании франчайзера и его 
опыта, относящихся к договору прав интеллектуальной собственности, характеристик относящегося к договору ноу-хау, коммерческого 
сектора и условий рынка, особого метода франшизы и ее функционировании, cтруктуры и размера сети франшизы, платежей, роялти 
и иных периодических выплат, условий договора. Последствия непредоставления преддоговорной информации зависят от последствий такого непредоставления: если это приводит к существенному 
заблуждению франчайзи, последствия регламентируются правилами 

Е.В.Смирнова

ст. 4:103 Принципов европейского договорного права, в иных случаях последствия регламентируются правилами ст. 4:117 (2 и 3) Принципов европейского договорного права. Правила ст. 4:117 не применяются, если франчайзер имел основание полагать, что информация 
была достаточной и была предоставлена в разумный срок. 
Обязанности франчайзера (ст. 3:201 — 3:207) состоят в следующем. Он обязан предоставить другой стороне: 
– право пользования правами интеллектуальной собственности 
в пределах, необходимых для ведения бизнеса по франшизе. Франчайзер обязан принять разумные усилия для обеспечения спокойного и продолжительного использования прав интеллектуальной собственности; 
– ноу-хау, необходимое для ведения бизнеса по франшизе в течение срока действия договора;
– поддержку франчайзи в форме тренинговых курсов, руководств 
и советов в той степени, в какой это необходимо для ведения бизнеса по франшизе без дополнительных затрат для франчайзи; он также 
обязан оказать франчайзи дальнейшую поддрежку, насколько это 
разумно, по запросу франчайзи и за разумную цену;
– общие для всех договоров правила об информировании об исполнении (ст. 1:203) конкретизированы в ст. 3:205. Они обязывают 
франчайзера предоставить франчайзи информацию относительно: 
конъюнктуры рынка, коммерческих результатов сети франшизы, 
свойств продукции, стоимости и условий продажи продукции, рекомендованных цен и условий перепродажи продукции, любых соответствующих связей между франчайзером и потребителями на согласованной территории, любой рекламной кампании, касающейся 
функционирования франшизы;
– франчайзер должен предпринять разумные усилия для продвижения и поддержки сети франшизы, в частности, он должен планировать и координировать соответствующие рекламные кампании для 
продвижения сети франшизы. 
Обязанности франчайзи (ст. 3:301 — 3:304) состоят в следующем. 
Он обязан: 
– уплачивать франчайзеру вознаграждение, роялти и иные периодические платежи, согласованные в договоре;
– предоставлять франчайзеру информацию относительно требований третьих лиц в отношении прав интеллектуальной собственности франчайзера, которые предъявлены или в отношении которых 
есть угроза предъявления;
– прилагать разумные усилия для ведения бизнеса по франшизе 
согласно соответствующему методу франчайзера и следовать разумным инструкциям последнего в отношении метода бизнеса и под

РазделIII.Региональнаяунификациямеждународногочастногоправа

держания репутации сети. Франчайзи также должен проявлять разумную заботу, чтобы не навредить сети франшизы;
– предоставить франчайзеру разумный доступ в свои помещения 
для проверки, действует ли франчайзи в соответствии с методом 
и инструкциями франчайзера, настолько, насколько это необходимо 
для достижения целей договора. 
Таким образом, впервые в практике не только Европейского союза, но и входящих в него государств, появилось правовое регулирование преддоговорных и договорных отношений по франчайзингу. Сформулированные в виде Принципов Европейского права коммерческого агентирования, франшизы и дистрибуции, правила 
содержат отсылки также к Принципам Европейского договорного 
права (принципам Оле Ландо) по вопросам применения средств защиты за несоблюдение зафиксированных в Принципах Европейского права обязанностей. Хотя эти Принципы являются рекомендательными, однако в тех случаях, когда содержащиеся в той или 
иной статье вопросы имеют важное значение для справедливого баланса отношений сторон, в них указывается, что стороны не могут 
отступить от их предписаний. 
В 2009 г. опубликован проект DCFR, подготовленный Группой по 
европейскому гражданскому кодексу, исследовательской группой по 
частному праву ЕС (Acquis Group) на основе пересмотренной версии 
Европейского договорного права под редакцией Кристиана фон Бара 
(Christian von Bar) и Эрика Клайва (Eric Clive)1. Редакторы данного 
документа поясняют, что это полное издание Принципов, Определений Типовых (модельных) правил Европейского частного права 
представляют результат пан-европейского сотрудничества юристов 
из тридцати юрисдикций Европы. В него включены все упомянутые 
ранее Принципы европейского права по отдельным вопросам, а также 
Принципы европейского договорного права (Принципы Оле Ландо). 
В 2009 г. Рабочая группа по Европейскому гражданскому кодексу 
(The Study Group on a European Civil Code (SGECC) на основании 
Принципов европейского договорного права (Принципов Оле Ландо) подготовила проект Общей справочной схемы (Draft Common 
Frame of Reference, DCFR). Данный документ представляет кодификацию Европейского договорного права и смежных областей правового регулирования. 
DCFR изложен как типовые (модельные) правила. Он состоит из 
десяти книг, разделенных на главы. Композиционно он включает 
общие положения (книга I), положения о договорах и иных юридических актах (книга II), обязательства и соответствующие права 

1 
Patrick Sellier publisher, European law publishers GmbH, Munich, 2009.

Е.В.Смирнова

(книга III), отдельные виды договоров и вытекающие из них права 
и обязанности (книга IV), ведение чужих дел без поручения (книга 
V Benevolent intervention in another’s affairs), внедоговорная ответственность вследствие причинения вреда (книга VI), неосновательное обогащение (книга VII), приобретение и утрата права собственности (книга VIII), Proprietary security in movable assets (книга IX), 
Доверительная собственность в движимом имуществе (trusts, книга X). 
В июле 2010 г. Европейский комитет опубликовал «Зеленую книгу» по Европейскому договорному праву, в которой для дальнейшего 
обсуждения представлено семь вариантов для обсуждения DCFR. 
Эти варианты включают представление результатов, как в виде рекомендательного документа в виде Toolbox или факультативного 
инструмента европейского договорного права, так и в виде Регламента ЕС для introduction обязательного Европейского Гражданского 
кодекса. 
Создание факультативного Европейского договорного права 
представляется предпочтительным (так называемый 28-й регламент 
при наличии 27 систем договорного права государств — членов ЕС, 
который пользователи и компании из Европейского союза могут 
применять по взаимному соглашению (Opt-In rule). Это факультативное регулирование представляет альтернативу внутригосударственному договорному праву, действующему в государствах-членах. 
Оно может быть использовано только в транснациональных контрактах или также в договорных отношениях в пределах одной 
страны. 
Хотя Европейская комиссия утверждает, что предлагаемые варианты открыты для дискуссии, однако уже готовятся конкретные регламенты, в частности, опубликован проект Регламента по куплепродаже товаров.
Таким образом, в ЕС постепенно складывается унифицированная 
система правового регулирования договорных отношений, представленная первоначально в виде Принципов рекомендательного характера, которые стороны могут применять по взаимному согласию, 
затем в виде DCFR, также рекомендательного характера. Одновременно наблюдается движение к оформлению договорных отношений в рамках ЕС путем принятия регламентов (в настоящее время 
широко обсуждается проект 2011 г. Регламента Европейского парламента и Еврокомиссии об Общем европейском праве купли-продажи 
(on a Common European Sales Law).